導語

數(shù)據(jù)時代更加強調(diào)數(shù)據(jù)的公開，政府能把自己的掌握數(shù)據(jù)向社會開放，創(chuàng)造更多的經(jīng)濟價值。從數(shù)據(jù)來講強調(diào)數(shù)據(jù)流動，因為數(shù)據(jù)只有流動才能把價值發(fā)揮到最大化。對于涉及到個人數(shù)據(jù)，涉及到個人隱私的時候要強調(diào)保護，涉及到不同數(shù)據(jù)的時候，立法應該有不同的側重點。

從立法的角度來看，實際有兩個視角，一個是發(fā)展，一個是安全。需要立法部門研究，也需要實務部門提出可行性的對策。如何平衡這兩個維度既有重要的機遇，對行業(yè)發(fā)展也具有重大的價值。

數(shù)據(jù)立法的進展及對數(shù)據(jù)經(jīng)濟的影響

周輝

我今天報告的題目是“數(shù)據(jù)立法的進展及對數(shù)據(jù)經(jīng)濟的影響?！?在座從事法律專家不是那么多，我后面對立法所涉及的一些基本概念、基本原則做一個鋪墊介紹。第二個部分圍繞迄今為止和數(shù)據(jù)相關的主要立法情況，針對性做一些數(shù)據(jù)經(jīng)濟關聯(lián)的介紹。第三個部分結合馬上要出臺一些的法律或者正在起草的法律，看未來會對我們數(shù)據(jù)產(chǎn)生那些影響。

首先中國法律的位階。從憲法到規(guī)章都是法律的正式淵源。第二層的法律是狹義的法律，指全國人大和常委會通過的法律文件。這個表表示在不同法律文件之間的位階關系。下位階的文件不能抵觸上位階文件。

下面這個表強調(diào)了不同的法律位階文件之間的調(diào)整范圍關系。特別是看到地方性法規(guī)和行政法規(guī)都可以對法律未作規(guī)定的部分事項先行立法。這是因為立法機關面臨經(jīng)濟社會發(fā)展中出現(xiàn)的問題，回應的節(jié)奏是相對滯后的。

在這種情況下，我們的《憲法》是賦予國務院和地方人大及其常委會針對一些法律未規(guī)定的事項可以先行立法：國務院可以職權范圍管理做出規(guī)定；地方人大是可以根據(jù)本地方特點做出一些試驗性的探索。下面介紹的時候會介紹近期貴州省出臺的一個地方性法規(guī)，事實上它就屬于具有創(chuàng)新性、試點性的法律。這個法規(guī)事實上就是在目前狹義的法律上沒有規(guī)定的情況下，鼓勵地方立法創(chuàng)新，去面臨數(shù)據(jù)時代的時代變革。

規(guī)章也是有兩個不同的維度，一個是國務院各個部門，比如發(fā)改委、工商總局、商務部這些部門制定的規(guī)章。二個是地方政府出臺的規(guī)章，他們的上位法依據(jù)可以是國務院制定的行政法規(guī)，也可以是本地方的人大所制定的地方性法規(guī)。地方性的政府規(guī)章雖然規(guī)定適用的范圍僅限于每個地方，但是上位法的淵源更廣泛。

從一般法理來看，基本原則包括：

法治原則。為什么在這里提到？作為數(shù)據(jù)經(jīng)濟的角度來說肯定會涉及到財產(chǎn)權的問題。如果涉及到政府向企業(yè)調(diào)用數(shù)據(jù)，有可能涉及到這里面提到征收和征用的問題。數(shù)據(jù)發(fā)展過程中也會涉及到隱私權問題。隱私權從法律角度來講實際是涉及到人格權的問題，對這些內(nèi)容規(guī)定都涉及到法治原則。我們公權力機關事實上有很強烈的立法需求，不斷提高自己制定的法律文件的位階，去增加管理手段。

比例原則。第一目的要有正當性，出臺這個法律一定是要有合法、正當且必要的目的，或者為了公共安全或者為了經(jīng)濟發(fā)展。為了實現(xiàn)這個目的所采取的手段必須是成本最低的，不能給社會帶來更大的負擔和成本。如果這個手段帶來利益的同時也會影響另一方利益，就要做出平衡，確保最后所造成的損害是比較小的。從目的的角度來解讀，數(shù)據(jù)時代更加強調(diào)政府數(shù)據(jù)的公開，政府能把自己的掌握數(shù)據(jù)向社會開放，創(chuàng)造更多的經(jīng)濟價值。從商業(yè)數(shù)據(jù)來講強調(diào)數(shù)據(jù)流動，因為數(shù)據(jù)只有流動才能把價值發(fā)揮到最大化。對于涉及到個人數(shù)據(jù)，涉及到個人隱私的時候要強調(diào)保護。涉及到不同數(shù)據(jù)的時候，立法應該有不同的側重點。

公開原則。中國立法公開為什么做得這么好？其實從國際推動國內(nèi)的改革，特別是加入WTO之后，中國通過的對貿(mào)易可能造成影響的法規(guī)都要向WTO其他成員國通報，通報事實上就是一個公開的過程。

法律位階層面，最早和數(shù)據(jù)相關的立法可能就是全國人大常委會在2000年通過的一個文件。在立法里面有些概念使用不太清晰，有用信息、有用數(shù)字、也有用電子化，我覺得應當對這些概念做進一步梳理，明確使用范圍，以對我們立法有一個更好的指引。前期的立法有很多是部門推動，不同部門從不同利益訴求出發(fā)，概念就會有不同的沖突和碰撞。

2000年全國人大常委會通過的決定，主要從互聯(lián)網(wǎng)的運行安全和信息安全方面強化刑事責任規(guī)定。2004年通過電子簽名法，電子簽名法現(xiàn)在討論研究比較少。

2012年全國人大常委會通過的決定，和剛才提到的2000年決定，是12年會同一個月份同一天通過的。這個決定是關于加強網(wǎng)絡信息保護的決定。這個可以看到里面調(diào)整的主要內(nèi)容是加強網(wǎng)絡信息保護，主要識別公民信息和公民隱私的電子信息。

這句話可以分兩部分：一個是說能夠識別個人公民身份的電子信息；二個是涉及公民隱私的個人信息。我們在商務活動中，針對這種不同類型的信息是有不同的要求，涉及到公民個人身份的信息，它必須有一個前提條件是能夠識別，具有可識別性，才屬于法律所保護的范圍。

如果從身份化的手段去處理就能處理這個要求，但對于個人隱私是絕對不需要保護，不需要加入可識別性。如果在邏輯上明確個人隱私的話，基本上已經(jīng)具體到個人。

關于保護原則：這個決定基本上從歐盟到OECD，再到美國提出個人信息保護原則，基本上都是一致的。首先應當遵循這樣一個合法、正當、必要原則，明確其使用信息和范圍，就是一個告知義務。并且要經(jīng)收集者同意。

決定提到不能違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

這里的法規(guī)規(guī)定就包括兩種，既包括國務院行政法規(guī)，也包括地方人大常委會通過行政法規(guī)。如果在某個地方從事數(shù)據(jù)的交易或者服務活動，你一定要注意，當?shù)氐胤饺舜笥袥]有制定這樣一個文件？如果地方人大有通過這方面的法律，有具體的要求，你在遵循國家行政法規(guī)同意的要求同時，還要恪守地方人大的行政法規(guī)。

最后網(wǎng)絡提供者和其他企業(yè)事業(yè)單位收集電子信息應該公開其收集使用規(guī)則。這個法律還有一個比較重要的意義，它實際上在法律層面上面，正式把實名制給確認起來。要求網(wǎng)絡提供者為用戶辦理服務的，應當與用戶簽定協(xié)議或者確認提供服務時要求用戶提供真實身份信息。我想實名制管理一方面作為國家宏觀的，作為秩序的規(guī)管，作為秩序的維護所要求的。另一方面，對有一些經(jīng)濟活動也是必要的，后面也會提到一些金融行業(yè)領域，實名制是可以更加重要的保證。雖然這個決定內(nèi)容比較短，沒有一個章節(jié)的劃分，只有十幾條內(nèi)容，但是基本上框定了我們中國關于網(wǎng)絡信息保護一些基本制度。

這里還必須提到刑法。刑法就跟經(jīng)濟數(shù)據(jù)或者跟個人信息相關，就是2009年通過的刑法修正案七和去年通過的刑法修正案九，這里有一個侵犯公民信息罪，從這個可以看到對公民信息的保護力度更強了，對公民信息處理要求更嚴了，在涉及到公民信息交易活動的時候，要特別注意合規(guī)方面的一些要求，刑責也上升了。

《消費者權益保護法》這個法律從1993年通過到2013年有一個比較大規(guī)模的修整，它的核心內(nèi)容和我們相關的，將個人信息受到保護明確作為消費者一項基本權利。如果我們提供這個數(shù)據(jù)交易服務是面向普通網(wǎng)民就要特別注意。消費者在購買使用商品和接受服務時，前面已經(jīng)有的，這里提到享有個人信息依法受到保護的權利，其中有關個人數(shù)據(jù)利用規(guī)則跟2012年的決定要求是基本一樣的。

《國家安全法》是去年通過的。一個是信息安全行業(yè)利好。國家在這方面加強能力建設，肯定在相關網(wǎng)絡、相關技術、研究應用方面要有投入。國家在《國家安全法》里面提出這樣一個目標，實現(xiàn)核心技術、關鍵技術設施和重要領域信息技術和數(shù)據(jù)安全的可控。如果在這個行業(yè)做一些重要的投入，我想在未來會有更好的發(fā)展前景。

另外需要注意的是，國家現(xiàn)在已經(jīng)確定這樣一個原則，要建立國家安全審查和監(jiān)督機制，對影響或者可能影響國家安全的外商投資網(wǎng)絡信息技術進行國家安全審查，現(xiàn)在正在起草行政法規(guī)。一旦行政法規(guī)出臺有具體制度的，后面就會有更明確的要求。

下面簡單講下電信條例法規(guī)方面的要求：

電信條例有兩個亮點：第一支持民營資本進入電信行業(yè)，第二對互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)傳送業(yè)務進行細分。如果對新型類型數(shù)據(jù)服務申請的是新型許可證。

《政府信息公開條例》2008年通過。政府公開信息條件涉及到兩方面，一個是政府主動公開發(fā)布一些信息，二個是依申請公開流程，公民、法人和其他組織可以根據(jù)生產(chǎn)、生活、科研需要向政府申請公開申請。

《征信業(yè)管理條例》是2012年通過的，一定要遵循這個條例里所規(guī)定的內(nèi)容，特別是針對個人信息的采集和限制有一些具體的要求?；颉⑿叛鲞@些敏感信息是禁止采集的。

《計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》和《國家聯(lián)網(wǎng)的管理辦法》。

《貴州省大數(shù)據(jù)發(fā)展應用促進條例》通過地方性法規(guī)，有一些創(chuàng)新。

關于大數(shù)據(jù)加強市場主體服務和監(jiān)管，就是大數(shù)據(jù)如何監(jiān)管，中國將來推出一系列數(shù)據(jù)監(jiān)管平臺，我想這個監(jiān)管平臺建設出來之后，監(jiān)管數(shù)據(jù)也是后面進一步挖掘，能夠怎么樣發(fā)揮更好的經(jīng)濟價值一個載體。

立法規(guī)劃：每一個文件分三個檔，全國人大常委會分三類，國務院分三類，可以看到輕重緩急程度不同。

最后想強調(diào)一點，我們在立法過程中，實際有兩個主題，一個是發(fā)展，一個是安全。需要立法部門研究，也需要實務部門提出可行性的對策。對個人信息保護，可以從我們?nèi)⌒庞谙M者的視角來理解。對應發(fā)展和保護，我們可以從電子商務法和網(wǎng)絡安全法來評估。我想未來的立法能夠從這兩個法律具體條文規(guī)范內(nèi)容看要求。如何平衡這兩個有重要的機遇，對行業(yè)發(fā)展也具有重大的價值。

我們希望整個行業(yè)能夠把握好這樣一個機遇，正好推動中國經(jīng)濟數(shù)據(jù)的發(fā)展。

謝謝大家！

作者簡介：

周輝 環(huán)球智財數(shù)據(jù)科技研究院執(zhí)行院長、新治理智庫聯(lián)盟發(fā)起人、國家行政學院博士后

（注：本文根據(jù)周輝在4月20日UBDC全域大數(shù)據(jù)峰會發(fā)言整理）

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