（image by GETTY IMAGES）

初創(chuàng)企業(yè)與投資公司之間的供需關(guān)系與信息不對(duì)稱的現(xiàn)狀，往往讓雙方陷入彼此好奇又總是在投資邊緣試探的關(guān)系?；谖覈行∥⑵髽I(yè)融資難的企業(yè)，往往企業(yè)首選VC、PE機(jī)構(gòu)以獲得資金、戰(zhàn)略策劃等幫助，但這類機(jī)構(gòu)對(duì)于初創(chuàng)公司來說并不容易獲取，此時(shí)企業(yè)家為獲取資金在面對(duì)協(xié)議條款時(shí)便需要更加注意。

贖回權(quán) Redemption Rights

雖然“對(duì)賭”與“回購”在milestone無法達(dá)到之時(shí)都將產(chǎn)生觸發(fā)條款的效果，但是其效果與目的理論上來說并不相同，此外相較而言“回購股權(quán)”的情況廣泛存在，WSGR對(duì)2005年至2007年第一季度私人公司融資趨勢(shì)調(diào)查中顯示，贖回權(quán)包含在約三分之一的風(fēng)險(xiǎn)融資中，而據(jù)“數(shù)據(jù)冰山”提供顯示，贖回權(quán)在VC、PE項(xiàng)目中出普及率高達(dá)93%—絕大部分所有VC、PE項(xiàng)目都會(huì)納入贖回條款。

（來源：數(shù)據(jù)冰山）

現(xiàn)實(shí)中在VC、PE與目標(biāo)公司之間贖回權(quán)進(jìn)行到執(zhí)行地步的極少，VC、PE選擇投資往往是想要在短期內(nèi)獲得巨額回報(bào)，因投資基金的周期有限，因此投資者也不會(huì)想要完全退出它看好的公司。另外來說，如果因目標(biāo)公司業(yè)績不佳而想要使用贖回權(quán)，這個(gè)情況下的公司往往也不會(huì)有足夠這部分的資金以滿足VC、PE的需求，而在公司角度這個(gè)條款也缺乏吸引力，甚至將導(dǎo)致公司運(yùn)營出現(xiàn)困難，因此這個(gè)條款也會(huì)引起雙方之間的沖突，而就條款本身而言正陷入“棄之可惜食而無味”的狀態(tài)，所謂的讓投資經(jīng)營者承擔(dān)責(zé)任和壓力以促進(jìn)公司經(jīng)營似乎由不如直接與股東簽署對(duì)賭來得有效。

(Photo: michellegibson/iStock)

公司“回購”障礙

在美國，贖回權(quán)將受到適用于股東的州法律的限制。也就是說，當(dāng)付款會(huì)導(dǎo)致公司破產(chǎn)時(shí)，公司通常不會(huì)贖回股份。例如按照特拉華州公司法也并非所有公司都可以采取贖回。

特拉華州普通公司法第160節(jié)（a）項(xiàng)規(guī)定：

各公司可以購買、贖回、接收、取得或以其他方式獲得自己的股份，可以擁有并持有、銷售、出借、置換、轉(zhuǎn)讓或以其他方式處置自己的股份，可以使用、提供質(zhì)押或以其他方式就其自己的股份進(jìn)行交易；但是：

（1） 當(dāng)公司資本受到損害、或者該等購買或贖回會(huì)給公司資本造成任何損害的時(shí)候，任何公司不得以現(xiàn)金或其他財(cái)產(chǎn)購買或贖回其自己的股份。但是，如果公司不是非股份公司，則該公司可以以其公司資本購買或贖回那些可通過股息或者在公司清算時(shí)，較任何其他類別或系列股份享有優(yōu)先權(quán)可獲取公司資產(chǎn)分配的股份；或者在不存在此類享有優(yōu)先權(quán)的流通股的情況下，如果此等股份在被收購后將被公司收回，并將根據(jù)本篇第243和244小節(jié)之規(guī)定降低公司資本數(shù)額，則可用其資本購買或贖回其自己的任何股份。如果公司在以購買、贖回或置換股份時(shí)，作為對(duì)價(jià)而交付了公司票據(jù)、債券或其他債務(wù)，在此等交付之時(shí)，公司資本不會(huì)受到損害、也不會(huì)因此被損害，那么本款的任何規(guī)定均不得致使該等票據(jù)、債券或其他債務(wù)失效，或以其他方式對(duì)其產(chǎn)生影響；

（2） 任何公司不得以高出其贖回價(jià)的價(jià)格購買公司認(rèn)為可以予以贖回的任何股份；

（3） 如果公司不是非股份公司，則不得贖回其任何股份，除非本篇第151(b)節(jié)就贖回股份進(jìn)行了授權(quán)。在此情況下，僅可以根據(jù)該節(jié)以及公司注冊(cè)證明的規(guī)定贖回公司股份；或如果公司是非股份公司，則不得贖回其任何會(huì)員權(quán)利，除非其公司證明中就贖回會(huì)員權(quán)利作出了授權(quán)。在此情況下，僅可以根據(jù)公司注冊(cè)證明的規(guī)定贖回會(huì)員權(quán)利。

簡而言之如果(i) 公司的股權(quán)狀況禁止贖回或者 (ii)公司在贖回后無法完成未來預(yù)期的支付義務(wù)，將被限制使用贖回權(quán)。不難看出，此類規(guī)定是為了保護(hù)公司經(jīng)營困難下以保護(hù)其他債權(quán)人。

有意思的是，贖回條款的另一種選擇是讓創(chuàng)始人向投資者授予看跌期權(quán)，投資者再將其股份出售給創(chuàng)始人，不僅技術(shù)上不屬于回購股票，不影響公司的估值，在實(shí)際上又達(dá)到了與回購股票相同的效果。

總體來說，創(chuàng)始人應(yīng)該認(rèn)識(shí)到VC、PE資本投資者的term sheet是包括贖回權(quán)的，即使使用率比較低，但也不能忽視條款的存在，以防止產(chǎn)生后續(xù)的經(jīng)營障礙。

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