訴訟融資近兩年在中國火熱的開展起來，2017年9月21日，幫瀛法務(wù)聯(lián)合國內(nèi)知名企業(yè)新英才控股集團(tuán)及北京君合創(chuàng)新公益基金會(huì)在“法律+科技+金融”高品質(zhì)法律服務(wù)論壇暨“萊特法財(cái)稅專業(yè)服務(wù)聯(lián)盟”成立儀式上正式啟動(dòng)幫益幫創(chuàng)新法律公益項(xiàng)目，中國首個(gè)訴訟融資法律公益項(xiàng)目成立。到底什么是訴訟融資呢？它又是如何發(fā)展的呢？筆者將一一解讀。

什么是訴訟金融？

訴訟融資作為分擔(dān)訴訟風(fēng)險(xiǎn)的一種創(chuàng)新方法，是金融行業(yè)進(jìn)軍法律行業(yè)的一種契機(jī)，無論對(duì)金融行業(yè)還是對(duì)法律行業(yè)來說都是一種機(jī)遇。它是一種把律師參與的訴訟業(yè)務(wù)和金融經(jīng)濟(jì)學(xué)家的融資業(yè)務(wù)結(jié)合在一起的新模式，具體是指在訴訟中，訴訟一方當(dāng)事人因?yàn)闀簳r(shí)不能完全支付或者無法支付訴訟所需的有關(guān)律師費(fèi)、公證費(fèi)、鑒定費(fèi)等費(fèi)用，由第三方公司先行墊付，待案件勝訴后，第三方公司再收回其所墊付的款項(xiàng)，并獲取一定比例的收益。訴訟融資的基本運(yùn)作方式是投資方為原告支付訴訟開支，再從原告的勝訴收益中取得自己的投資收益。在契約精神下，人的關(guān)系范疇得以突破地域、身份等先天因素，擴(kuò)大為具有 共同或相對(duì)利益追求的團(tuán)體，個(gè)人意思自治使社會(huì)主體利己活動(dòng)中產(chǎn)生出利他 結(jié)果，并促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步。這種精神構(gòu)成了訴訟融資的基礎(chǔ)。投資者接到當(dāng)事人的申請(qǐng)后，會(huì)仔細(xì)評(píng)估案件，通常僅受理勝訴率超過 60% 或更高的案件，在這幅度內(nèi)，標(biāo)的額較小的案件往往要 求較高的勝訴率，標(biāo)的額較大的則可適當(dāng)降低要求。投資者為保障自身利益，會(huì)不同程度控制著當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，表現(xiàn)為要求當(dāng)事人依據(jù)預(yù)算計(jì)劃使用訴訟費(fèi)用，并需定期匯報(bào)費(fèi)用使用情況或規(guī)定重要事項(xiàng)告知義務(wù)等。

訴訟融資的投資方和受資方需要簽訂一個(gè)合同，保證合作雙方的權(quán)益，這種訴訟融資所簽訂的合同包括以下幾個(gè)方面：

第一、 投資金額

第二、 資金用途

第三、 還款條件

第四、 訴訟過程的監(jiān)控

第五、 還款額

目前存在三種類型的訴訟融資，主要發(fā)生在原告與貸款公司之間。第一種為消費(fèi)型法律基金，貸款公司給人身傷害案件訴訟當(dāng)事人提供無追索權(quán)貸款，作為回報(bào)，原告要償還貸款并支付雙方在合同中約定的費(fèi)用，而該費(fèi)用不會(huì)超過原告在訴訟中所得的收益；第二種為抵押貸款，給原告律師事務(wù)所提供抵押貸款，而貸款費(fèi)用通常表現(xiàn)為一定的利率，律師事務(wù)所申請(qǐng)這種貸款的主要目的是維持償付能力或者緩解現(xiàn)金流動(dòng)壓力；第三種投資商事，投資公司直接給企業(yè)或者企業(yè)的律師提供資金，用以支付提起商事訴訟的費(fèi)用，從而取得與企業(yè)共享訴訟賠償所得的權(quán)利。盡管第三方訴訟融資近年 來才為人們所關(guān)注，但自其正式作為一種融資方式產(chǎn)生至今已有二十余年的時(shí)間，先是在普通法系國家萌芽和發(fā)展，后為個(gè)別民法法系國家所采用，雖然一直飽受爭(zhēng)議，卻呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的趨勢(shì)，2016年開始在我國出現(xiàn)，并且一路發(fā)展，走進(jìn)了人們的視線。

訴訟融資的起源與發(fā)展

訴訟融資在20 世紀(jì)90年代初起源于澳大利亞，剛開始該項(xiàng)制度在澳大利亞僅應(yīng)用于破產(chǎn)案件，后來逐漸擴(kuò)展到其他領(lǐng)域，包括商事訴訟、證券欺詐和產(chǎn)品責(zé)任領(lǐng)域的集團(tuán)訴訟、人身傷害案件及仲裁案件等。從事訴訟融資的機(jī)構(gòu)也隨之不斷地發(fā)展起來，在業(yè)內(nèi)比較有影響力的IMF Bentham公司，該公司向索賠金額 500 萬澳元以上的訴訟案件和 1 000 萬澳元以上的仲裁案件提供融資，是全球最大的第三 方訴訟融資公司，也是第一家在澳大利亞證券交易所掛牌上市的第三方訴訟融資公司，目前業(yè)務(wù)所及區(qū)域不限于澳大利亞，還包括很多其他的國家，比如說新西蘭、歐洲、南非、加拿大和亞洲一些國家等等，是澳大利亞現(xiàn)在非常有代表性的訴訟融資公司。

除此之外，還存在著其他的公司，Litigation Lending Services公司，這個(gè)澳大利亞公司成立于1999年，業(yè)務(wù)主要集中于澳大利亞和新西蘭兩個(gè)地區(qū)，業(yè)務(wù)領(lǐng)域包括破產(chǎn)案件的相關(guān)訴訟、商事訴訟及集團(tuán)訴訟。LCM Litigation Fund Pty成立于1998年，其為破產(chǎn)案件的相關(guān)訴訟及索賠金額500萬美元以上的案件提供 融資，截至 2014年5月31日，已經(jīng)為175起案件提供融資。除了澳大利亞以外，該公司為美國、瑞士、新西蘭等國的爭(zhēng)議案件提供過融資服務(wù)。

美國訴訟融資始于支付當(dāng)事人判決前醫(yī)療和生活開支的借貸行業(yè)。20世紀(jì)90年代中，訴訟融資剛出現(xiàn)時(shí)，法院多支持廢除助訟禁止，因?yàn)槠鋵?duì)預(yù)測(cè)訴訟結(jié)果、提起不必要訴訟等問題起不到預(yù)期作用。但反對(duì)聲音則隨著訴訟投資的多樣化而出現(xiàn)，一些法院甚至適用了助訟等規(guī)定，尤其是高利貸，否決訴訟商業(yè)投資的效力。開始主要集中于小規(guī)模的消費(fèi)者訴訟中，后來逐漸擴(kuò)展至商事訴訟。Gerchen Keller資本，全美最大的商事訴訟投資公司，向一家叫做AkinMears的德克薩斯州原告代理律所投資了9300萬美元。此次投資是對(duì)AkinMears未來或?qū)⒋淼募瘓F(tuán)訴訟案件的提前投資，其中包括了一項(xiàng)聲稱會(huì)使用Gerchen Keller的資金的，大約由15000人因某醫(yī)療產(chǎn)品缺陷造成人身損害而提起的訴訟。這樣的交易表明，新興的商事訴訟融資行業(yè)正以前所未有的方式顯示著它在金融領(lǐng)域的力量。由于這一投資的收益往往比私募股權(quán)投資更高，并且與經(jīng)濟(jì)形勢(shì)無關(guān)，它正吸引著投資人的資金源源不斷地進(jìn)入基金公司的資金池。

在英國，訴訟融資起源于破產(chǎn)程序，但其在助訟禁止被廢除后就沒有受到過多限制。為了緩解訴訟程序過長帶來的費(fèi)用高昂和巨大法律援助負(fù)擔(dān)等問題，英國在上世紀(jì)90年代啟動(dòng) “接近司法”改革 ，逐步削減了法律援助的公共開支，市場(chǎng)產(chǎn)生了連鎖反應(yīng)，為訴訟融資發(fā)展提供了機(jī)會(huì)。在英國的訴訟融資有一個(gè)重要的亮點(diǎn)，就是政府財(cái)政政策的參與，曾經(jīng)，英國政府主要通過以財(cái)政資金進(jìn)行法律援助的方式解決原告訴訟成本，隨著澳大利亞破產(chǎn)領(lǐng)域訴訟融資市場(chǎng)的興起，英國的訴訟融資市場(chǎng)也發(fā)展起來，與澳大利亞和美國不同，英國的訴訟融資市場(chǎng)所涉案件領(lǐng)域更廣，已擴(kuò)展至個(gè)人傷害案件和婚姻案件等，隨著英國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，該國訴訟融資公司的規(guī)模和經(jīng)濟(jì)實(shí)力不斷增強(qiáng)，

隨著各國的發(fā)展，世界各地開始了訴訟融資業(yè)務(wù)，歐洲一些民法法系國家逐漸興起，主要集中在德國、奧地利和瑞士三個(gè)國家。德國的訴訟融資主要是由福瑞斯資產(chǎn)管理公司在1998年首度引入，第三方訴訟融資在德國法具有容許性，但仍需注意律師風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi)的禁止性規(guī)定。德國實(shí)行“法定費(fèi)用固定主義”，律師費(fèi)根據(jù)訴訟進(jìn)展的階段收取，《德國聯(lián)邦律師法》第49條第2款規(guī)定禁止適用風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi)，律師與當(dāng)事人自行約定律師費(fèi)用，特別是當(dāng)事人事先將訴訟標(biāo)的額一部分許諾作為報(bào)酬是被禁止的。

訴訟融資在我國的起步是相對(duì)比較晚的，2016年3月15日，中國首家以訴訟融資契入不良資產(chǎn)交易的互聯(lián)網(wǎng)+法律+金融電商——為安法律金融平臺(tái)，在上海瀛東律師事務(wù)所主辦的“互聯(lián)網(wǎng)+不良資產(chǎn)”上海論壇上宣布上線。這是我國首次建立的訴訟融資平臺(tái)，2016年3月11日，中國首只訴訟融資基金在武漢誕生，專為企業(yè)解決上述官司難題?；鹩啥鄬哟钨Y本市場(chǎng)聯(lián)盟發(fā)起設(shè)立，聯(lián)手北京京師律師事務(wù)所。多層次資本市場(chǎng)聯(lián)盟是一家民間金融和法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，為企業(yè)提供專業(yè)金融和法律及投資服務(wù)。

訴訟融資有什么優(yōu)點(diǎn)？

即使是在歐美等國家，訴訟融資仍然是一種新鮮的事物，起步時(shí)間相對(duì)比較晚，但是可以迅速地流傳到各個(gè)國家，說明這種新模式是有很大的優(yōu)勢(shì)和可行性的，主要可以分為以下幾點(diǎn)：

第一、避免原告因訴訟成本高而放棄訴訟或倉促和解的不利后果

原告在遭受損害后，需要支付高昂的訴訟成本，包括收集證據(jù)、聘請(qǐng)專家證人、承擔(dān)旅行成本、支付訴訟費(fèi)和鑒定費(fèi)、支付律師費(fèi)等等。如果原告無力支付訴訟成本而放棄訴訟，其損害則無法通過司法途徑得到救濟(jì)。而訴訟融資可以緩解因原、被告經(jīng)濟(jì)狀況差距而導(dǎo)致的和解談判地位不對(duì)等狀態(tài)，避免原告因經(jīng)濟(jì)劣勢(shì)被迫接受不公平和解方案。在獲得訴訟融資后，原告則不必因?yàn)榻?jīng)濟(jì)上的劣勢(shì)而懼怕訴訟拖延帶來的經(jīng)濟(jì)成本，從而 能相對(duì)平等地與被告談判，并基于案件本身的優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)作出是否接受和解方案的決定，這對(duì)于因?yàn)榻?jīng)濟(jì)問題而選擇沉默和解的老百姓來說，無疑是一件好事。

第二、轉(zhuǎn)移敗訴風(fēng)險(xiǎn)，有效風(fēng)險(xiǎn)分散

在很多實(shí)際的問題中，盡管原告有能力承擔(dān)訴訟成本，但如果其懼怕敗訴所引發(fā)的經(jīng)濟(jì)損失，則同樣可能放棄訴訟，但是訴訟融資可以將這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行合理的分散和控制，在投資者承諾原告敗訴時(shí)投資款無須返還的情況下，原告將敗訴 產(chǎn)生的損失風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給了投資者。因投資者擁有多個(gè)投資平臺(tái)，其可以通過設(shè)計(jì)整體投資策略將風(fēng)險(xiǎn)分散出去。另外，投資者也可以與保險(xiǎn)公司合作，將該等風(fēng)險(xiǎn)通過保險(xiǎn)進(jìn)一步予以分散，層層的風(fēng)險(xiǎn)分散可以有效的控制風(fēng)險(xiǎn)。

第三、凝聚小額分散訴訟，形成規(guī)模效應(yīng)

在現(xiàn)實(shí)生活中，尤其是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，網(wǎng)購成為人們的生活必不可少的部分，消費(fèi)者的案件也越來越多，但是很多時(shí)候消費(fèi)者侵權(quán)的案件中，單一消費(fèi)者的索賠金額很小，個(gè)人一般不會(huì)選擇提起訴訟。但是，通過投資者的平臺(tái)，可以匯集多個(gè)小額訴訟，形成集團(tuán)優(yōu)勢(shì)提起訴訟，積少成多。通過這種方式，消費(fèi)者可以保障自身的權(quán)益。

當(dāng)然，任何事物都存在這兩面性，有很多學(xué)者認(rèn)為訴訟融資背離“禁止幫訟”原則，“禁止幫訟”原則的產(chǎn)生有其特定的歷史背景和社會(huì)環(huán)境，如今，政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)環(huán)境都發(fā)生了巨大的變化，該原則已經(jīng)失去了其應(yīng)有的功能，英國和澳大利亞已經(jīng)廢除了該原則，但是，在美國，在特殊情況下，該原則在某些案件中仍被作為否定第三方訴訟融資合同效力的依據(jù)。還有學(xué)者認(rèn)為訴訟融資可能構(gòu)成高利貸，高利貸與第三方訴訟融資有顯著的區(qū)別，訴訟融資中原告向投資者支付回報(bào)則以案件取得有利結(jié)果為條件，如果敗訴，投資者分文不取。訴訟融資可能引發(fā)濫訴，使得很多本不應(yīng)起訴的案件進(jìn)入法院，增加訟累，導(dǎo)致其過于謹(jǐn)慎而采取過分的責(zé)任預(yù)防措施，增加社會(huì)成本。

對(duì)于我國而言，實(shí)際上這種訴訟融資可以有效的解決現(xiàn)階段我國的問題，比如說我國的當(dāng)事人訴訟的成本負(fù)擔(dān)重，在我國常見的財(cái)產(chǎn)案件中，法院以原告訴訟請(qǐng)求總金額為基數(shù)乘以規(guī)定的百分比收取案件受理費(fèi)，原告訴訟請(qǐng)求金額越高，受理費(fèi)越高，除此之外，當(dāng)事人也需要支出律師費(fèi)用，訴訟融資可以有效緩解這些問題，除此之外，我國相對(duì)欠缺訴訟風(fēng)險(xiǎn)分散機(jī)制，訴訟融資可以緩解這種風(fēng)險(xiǎn)的集中，有效的分散風(fēng)險(xiǎn)。

這種新型訴訟融資，在我國的發(fā)展是剛剛開始，實(shí)際上不可忽略的是我國現(xiàn)行的法律體系存在著很多發(fā)展不完善的地方，不能以此類推認(rèn)為這種新型方式在我國發(fā)展的情形與西方國家相同，國情存在著差異，發(fā)展的歷程也定是不相同的，但是不得不說，這是我國擁有著相對(duì)廣闊的市場(chǎng)，現(xiàn)在這種訴訟融資正在我國生根發(fā)芽，等待陽光、雨露后，必定會(huì)在我國綻放。

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