網(wǎng)貸推廣涉足影視 營銷模式或涉嫌違規(guī)

肖颯 馬金偉

有媒體稱，網(wǎng)貸行業(yè)目前的生存現(xiàn)狀十分艱難，不僅遭受行業(yè)負面消息的影響，而且還面對著品牌建設(shè)難度大，獲取流量難等一系列問題。因此，行業(yè)中普遍流傳著“網(wǎng)貸寒冬”的說法。

營銷模式可能涉嫌違規(guī)

隨著相關(guān)監(jiān)管政策的出臺，網(wǎng)貸市場不斷將不合規(guī)平臺沖刷下去，留在行業(yè)內(nèi)的必然都是在各個方面合法合規(guī)的平臺。平臺總數(shù)少了，但市場份額不但沒有減少，反而還可能會隨著網(wǎng)貸行業(yè)的合規(guī)化而增加，因此“寒冬”的說法恐怕不太準確。

但是，從各類網(wǎng)貸平臺開始熱衷于影視營銷這一現(xiàn)象，我們還是能夠看到其生存現(xiàn)狀不容樂觀，因此而不得不借助各類影視劇來進行品牌建設(shè)，從而吸收新的流量入市。對于這樣的營銷模式，有人提出可能涉嫌違規(guī)，這一說法的根據(jù)就是網(wǎng)貸行業(yè)的“行為準則”《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》。

《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》第十條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)不得從事或者接受委托從事下列活動：（一）為自身或變相為自身融資；（二）直接或間接接受、歸集出借人的資金；（三）直接或變相向出借人提供擔?；蛘叱兄Z保本保息；（四）自行或委托、授權(quán)第三方在互聯(lián)網(wǎng)、固定電話、移動電話等電子渠道以外的物理場所進行宣傳或推介融資項目；（五）發(fā)放貸款，但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外；（六）將融資項目的期限進行拆分；（七）自行發(fā)售理財?shù)冉鹑诋a(chǎn)品募集資金，代銷銀行理財、券商資管、基金、保險或信托產(chǎn)品等金融產(chǎn)品；（八）開展類資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)或?qū)崿F(xiàn)以打包資產(chǎn)、證券化資產(chǎn)、信托資產(chǎn)、基金份額等形式的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為；（九）除法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定允許外，與其他機構(gòu)投資、代理銷售、經(jīng)紀等業(yè)務(wù)進行任何形式的混合、捆綁、代理；（十）虛構(gòu)、夸大融資項目的真實性、收益前景，隱瞞融資項目的瑕疵及風險，以歧義性語言或其他欺騙性手段等進行虛假片面宣傳或促銷等，捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業(yè)信譽，誤導(dǎo)出借人或借款人；（十一）向借款用途為投資股票、場外配資、期貨合約、結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品及其他衍生品等高風險的融資提供信息中介服務(wù)；（十二）從事股權(quán)眾籌等業(yè)務(wù)；（十三）法律法規(guī)、網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定禁止的其他活動。

對于網(wǎng)貸平臺借助影視途徑進行營銷的行為，就可能被認為違反其中的第四項“自行或委托、授權(quán)第三方在互聯(lián)網(wǎng)、固定電話、移動電話等電子渠道以外的物理場所進行宣傳或推介融資項目”。

“物理場所”法律解釋

存偏差

但通過對該法條的仔細解讀，不難發(fā)現(xiàn)，其禁止的是在電子渠道以外的宣傳推廣行為。也就是說，暫行辦法禁止的是網(wǎng)貸中介機構(gòu)在電子渠道以外的物理場所對其業(yè)務(wù)及產(chǎn)品進行宣傳推介，而在實踐中的網(wǎng)貸平臺更多的是在網(wǎng)絡(luò)影視劇集中結(jié)合相應(yīng)的劇情人物，拍攝特定的網(wǎng)絡(luò)宣傳廣告來實施推廣行為，宣傳傳播途徑更多是依賴各類網(wǎng)絡(luò)視頻網(wǎng)站。因此要將影視劇中的植入廣告解釋為物理場所，恐怕是存在著法律解釋上的困難。即使此類影視劇在電視頻道播出，但是要將其劃入“物理場所進行宣傳或推介融資項目”還是有著法律解釋上的難度。

當然，對于這類行為的具體規(guī)制缺乏，所以現(xiàn)在僅僅是依據(jù)法律解釋來理解適用的，如果后期國家對此類行為有了明確的規(guī)制要求，那就應(yīng)該以其為準。

九條“紅線”

評判不應(yīng)一刀切

另外，還有部分人主張根據(jù)工商總局等十七部門頒布的相關(guān)《實施方案》，其中劃定了九條“紅線”，就包括“違反廣告法相關(guān)規(guī)定，對金融產(chǎn)品或服務(wù)未合理提示或警示可能存在的風險以及承擔風險責任的”。據(jù)此規(guī)定，網(wǎng)貸平臺的推廣行為就涉嫌違規(guī)。

工商總局等十七部門頒布的相關(guān)《實施方案》是2016年4月13日由工商總局、發(fā)改委、工信部等十七個部門聯(lián)合頒發(fā)生效的《開展互聯(lián)網(wǎng)金融廣告及以投資理財名義從事金融活動風險專項整治工作實施方案》，其中規(guī)定：互聯(lián)網(wǎng)金融廣告應(yīng)當依法合規(guī)、真實可信，不得含有以下內(nèi)容：一是違反廣告法相關(guān)規(guī)定，對金融產(chǎn)品或服務(wù)未合理提示或警示可能存在的風險以及承擔風險責任的；二是對未來效果、收益或者與其相關(guān)情況作出保證性承諾，明示或者暗示保本、無風險或者保收益的；三是夸大或者片面宣傳金融服務(wù)或者金融產(chǎn)品，在未提供客觀證據(jù)的情況下，對過往業(yè)績作虛假或夸大表述的；四是利用學術(shù)機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明的；五是對投資理財類產(chǎn)品的收益、安全性等情況進行虛假宣傳，欺騙和誤導(dǎo)消費者的；六是未經(jīng)有關(guān)部門許可，以投資理財、投資咨詢、貸款中介、信用擔保、典當?shù)让x發(fā)布的吸收存款、信用貸款內(nèi)容的廣告或與許可內(nèi)容不相符的；七是引用不真實、不準確數(shù)據(jù)和資料的；八是宣傳國家有關(guān)法律法規(guī)和行業(yè)主管部門明令禁止的違法活動內(nèi)容的；九是宣傳提供突破住房信貸政策的金融產(chǎn)品，加大購房杠桿的。

上述九項就是所謂的九條“紅線”，其中的第一項“違反廣告法相關(guān)規(guī)定，對金融產(chǎn)品或服務(wù)未合理提示或警示可能存在的風險以及承擔風險責任的”中所提到的廣告法相關(guān)規(guī)定，指的是廣告法第二十五條，即：招商等有投資回報預(yù)期的商品或者服務(wù)廣告，應(yīng)當對可能存在的風險以及風險責任承擔有合理提示或者警示，并不得含有下列內(nèi)容：（一）對未來效果、收益或者與其相關(guān)的情況作出保證性承諾，明示或者暗示保本、無風險或者保收益等，國家另有規(guī)定的除外；（二）利用學術(shù)機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明。

也就是說，對于網(wǎng)絡(luò)借貸中介的廣告，無論是產(chǎn)品推薦或者品牌推廣，都是必須將可能存在的風險予以合理提示或者警示，從而符合廣告法對此類廣告的要求。

對于廣告是否就風險做出了合理的提示，則要根據(jù)廣告宣傳的實質(zhì)內(nèi)容與形式以社會一般人的理解水平，結(jié)合有關(guān)證據(jù)進行判斷，從而做出是否違背相關(guān)法律法規(guī)的判斷。

畢竟經(jīng)歷了各類監(jiān)管之后，還能夠留下來繼續(xù)發(fā)展的平臺，必然是積極擁抱監(jiān)管的。因此，對于主張網(wǎng)貸平臺利用影視劇集途徑進行營銷，是否涉嫌違法違規(guī)的看法，還是應(yīng)當結(jié)合具體情況進行具體分析，不應(yīng)當一棒子打死。

（作者單位：北京大成律師事務(wù)所）

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