文/巨曉平 北京盈科律所 高級(jí)合伙人
當(dāng)當(dāng)網(wǎng)創(chuàng)始人李國慶26日帶5人到當(dāng)當(dāng)網(wǎng)辦公區(qū)，奪走了當(dāng)當(dāng)網(wǎng)財(cái)務(wù)章等幾十枚公章，并發(fā)表《告當(dāng)當(dāng)全體員工書》宣布，通過召開臨時(shí)股東會(huì)，公司成立了新的董事會(huì)和《公司章程》，俞渝不再任執(zhí)行董事、法定代表人及總經(jīng)理，自己將全面接管公司。
“搶公章”接管公司的做法，是否具有法律效力，能否能贏得管理權(quán)之爭(zhēng)?
針對(duì)這個(gè)事件涉及的法律問題，簡(jiǎn)單陳述以下幾點(diǎn)意見：
一、大股東不必然控制公司
我們平常所謂大股東，有兩個(gè)概念，一種是絕對(duì)的大股東，比如擁有三分之二以上或二分之一以上表決權(quán)的股東，另外一種是相對(duì)的大股東，雖然不擁有上述比例表決權(quán)，但在所有股東中擁有表決權(quán)最多的股東，比如上市公司大股東。
基于上述概念，我們討論下大股東是否必然控制公司，在《公司法》有兩個(gè)概念，一個(gè)是控股股東，一個(gè)是實(shí)際控制人，公司法第二百一十六條規(guī)，：(二)控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。(三)實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
所以大股東或控股股東并不必然控制公司，也就是不必然是公司實(shí)際控制人，實(shí)際控制人是通過相關(guān)事實(shí)行為和法律行為認(rèn)定出來的結(jié)果，比如一致行動(dòng)人。所以李國慶要實(shí)際控制公司，需要在股東(大)會(huì)及董事會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營及財(cái)務(wù)決策形成實(shí)質(zhì)性影響對(duì)公司形成實(shí)際控制，能夠?qū)嶋H支配公司行動(dòng)，可以認(rèn)定為公司的實(shí)際控制人，也才能實(shí)現(xiàn)實(shí)際控制公司的目的。
二、李國慶所述的臨時(shí)股東會(huì)決議效力
公司法規(guī)定，股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。
關(guān)于股東會(huì)召集程序，公司法規(guī)定代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。但代表十分之一以上表決權(quán)的股東提議召開臨時(shí)股東會(huì)的前提條件是“董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的”，所以，如果沒有履行這個(gè)前置程序，李國慶所述的臨時(shí)股東會(huì)可能會(huì)面臨被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)。另外，如果章程沒有特殊約定，比如豁免臨時(shí)股東會(huì)提前十五天的通知義務(wù)，李國慶的臨時(shí)股東大會(huì)沒有履行提前通知義務(wù)也會(huì)面臨被撤銷義務(wù)。目前看，這個(gè)臨時(shí)股東會(huì)決議應(yīng)該不涉及內(nèi)容違反法律法規(guī)而被主張無效的可能。
關(guān)于臨時(shí)股東會(huì)表決方式主要體現(xiàn)為表決權(quán)的行使，有限責(zé)任公司是人合性公司，其表決可同股同權(quán)也可不同股同權(quán)，股東可以通過公司章程約定限制股東表決權(quán)，分紅權(quán)等權(quán)益，同時(shí)也可以通過一致行動(dòng)人實(shí)現(xiàn)控制公司的目的，但有限公司的股東會(huì)表決是按照全部擁有表決權(quán)的持股比例進(jìn)行表決，而股份公司是按照經(jīng)通知到場(chǎng)的參與股東會(huì)的股東(股東代表)擁有的表決權(quán)為表決基數(shù)的，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)在私有化后按外部信息判斷是有限責(zé)任公司，所以應(yīng)當(dāng)是以全部表決權(quán)為基數(shù)判斷股東會(huì)表決的效力。股東會(huì)決議一般分為普通決議和特別決議，前者是二分之一以上表決權(quán)通過，后者需要三分之刃以上表決權(quán)通過，一般董事選舉都會(huì)是三分二以上表決通過，所以股東會(huì)決議的效力決定了董事會(huì)決議的效力，董事會(huì)決議的效力決定了李國慶對(duì)高管任免的效力，公司高管一般都是由董事會(huì)聘任。
最終當(dāng)當(dāng)網(wǎng)歸屬，有可能要看李國慶、俞渝兒子表態(tài)。
依據(jù)公開信息，李國慶主張的自己與俞渝婚姻存續(xù)期間合計(jì)持股91.71%，基于夫妻關(guān)系存續(xù)期間財(cái)產(chǎn)共有原則，李國慶目前實(shí)際持股45.855%，但夫妻存續(xù)期間取得股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并不等同于登記在個(gè)人名下的股權(quán)表決權(quán)可以在夫妻之間平均分配。按《公司法》第三十二條規(guī)定，記載于股東名冊(cè)的股東，可以依據(jù)股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。李國慶僅能行使登記在其名下的27.51%股權(quán)的表決權(quán)。如果法院依法判決兩人離婚，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，即李國慶就有機(jī)會(huì)持有當(dāng)當(dāng)45.855%的股權(quán)。據(jù)傳俞渝名下的股權(quán)，有一部分是代持其兒子的。那么誰最終擁有絕對(duì)表決權(quán)，可能要看其兒子支持誰了，這也是我們不建議公司將股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)成“四三三”、“四四二”等比例的原因，看著是大股東，但決議時(shí)誰能獲得支持反而要看小股東支持誰，實(shí)際公司反而受小股東控制，這就是風(fēng)險(xiǎn)。
三、李國慶“奪取”當(dāng)當(dāng)網(wǎng)公司公章等印鑒后，也不能必然控制公司
法定代表人作為公司的法定機(jī)關(guān)，其也是公司法人的意思表示機(jī)關(guān)，對(duì)外有權(quán)以公司的名義從事法律行為，對(duì)內(nèi)有權(quán)主持公司的經(jīng)營管理工作。公司證照印章等作為公司財(cái)產(chǎn)和公司經(jīng)營活動(dòng)中進(jìn)行意思表示的手段，應(yīng)當(dāng)由公司法代表人進(jìn)行管理。當(dāng)當(dāng)網(wǎng)如果需要獲得公司證照印章的使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》及公司章程規(guī)定更換選舉法定代表人，法定代表人一般都是由股東會(huì)通過決議形式產(chǎn)生，所以如果李國慶的臨時(shí)股東會(huì)被撤銷或無效，其也沒有擁有公司印章使用權(quán)的權(quán)利。
根據(jù)《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(簡(jiǎn)稱：《九民紀(jì)要》)規(guī)定，對(duì)公司印章的蓋章行為的效力認(rèn)定，主要要審查使用人在蓋章時(shí)有無代表權(quán)或代理權(quán)，從而確定簽章的相關(guān)文件的效力。這里的代表權(quán)即要看在蓋章時(shí)的蓋章人是否是公司法定代表人，代理人要看是否取得公司的合法委托，要按照“看人不看章”的裁判思路處理相關(guān)案件。所以李國慶“奪取”當(dāng)當(dāng)網(wǎng)公司公章等印鑒后，也不能必然控制公司，現(xiàn)任法定代表人可以依法公告公司印章無效，重新申請(qǐng)刻制印章。
四、“搶公章”大戲之后，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)何去何從
根據(jù)目前現(xiàn)狀或者李國慶、俞渝離婚后，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)運(yùn)營公司有可能出現(xiàn)股東會(huì)無法表決、董事長(zhǎng)期沖突等“公司僵局”，依據(jù)公司法及其司法解釋規(guī)定，“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：
(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(二)股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(三)公司董事長(zhǎng)期沖突，且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(四)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。”
因此，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)會(huì)面臨股東主張解散的風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)然這種結(jié)果是最壞的結(jié)果，如果因?yàn)楣窘┚?，股東不能達(dá)成共識(shí)，經(jīng)營業(yè)績(jī)下滑，公司價(jià)值被低估，不排除被收購的可能，引入新的股東，平衡各方利益，以求尋找當(dāng)當(dāng)網(wǎng)新的發(fā)展，畢竟當(dāng)當(dāng)網(wǎng)其品牌、渠道等還是很有價(jià)值的，被收購也未嘗不是一種良性選擇。
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