三部反壟斷法配套規(guī)章9月起正式施行，具體列舉了限定交易行為限定交易對象的三種情況，互聯網領域愈演愈烈的“二選一”現象有望得到遏制。

　　8月30日，國家市場監(jiān)管總局召開專題新聞發(fā)布會，介紹了今年6月制定出臺的《禁止壟斷協(xié)議暫行規(guī)定》《禁止濫用市場支配地位行為暫行規(guī)定》《制止濫用行政權力排除、限制競爭行為暫行規(guī)定》等三部反壟斷法配套規(guī)章有關情況。

　　國家市場監(jiān)管總局反壟斷局局長吳振國表示，國家鼓勵和支持互聯網等新經濟業(yè)態(tài)的發(fā)展，反壟斷執(zhí)法機構堅持包容審慎的原則,依法對互聯網新經濟領域開展競爭監(jiān)管。

細化市場支配地位認定因素 互聯網領域需考慮其特殊性

　　吳振國指出，近年來，反壟斷執(zhí)法機構對以互聯網為代表的新經濟領域競爭問題一直較為關注，有針對性地對相關問題進行了分析和研究?；ヂ摼W等新經濟業(yè)態(tài)具有動態(tài)競爭、市場雙邊性、網絡效應等特點，區(qū)別于傳統(tǒng)的經濟形態(tài)。反壟斷法的基本制度框架，包括關于濫用市場支配地位行為的分析和認定，同樣適用于互聯網等新經濟領域的經營者，反壟斷執(zhí)法機構依法對互聯網等新興經濟領域進行監(jiān)管。

　　考慮互聯網等新經濟業(yè)態(tài)的特殊性，《禁止濫用市場支配地位暫行規(guī)定》為回應社會各方面期待，適應執(zhí)法需要，對涉及互聯網等新經濟領域的問題作了針對性規(guī)定，主要有三個方面：

　　一是明確了市場份額認定的指標范圍。根據反壟斷法規(guī)定，認定經營者是否具有市場支配地位，市場份額是重要的依據因素。關于市場份額確定，《暫行規(guī)定》明確了除銷售金額、銷售數量外，還包括其他指標，為更加科學地認定互聯網領域經營者市場份額提供依據。

　　二是規(guī)定了認定具有市場支配地位的特殊考慮因素?！稌盒幸?guī)定》第十一條等列舉了認定互聯網等新經濟業(yè)態(tài)經營者具有支配地位時可以考慮的因素，如相關行業(yè)競爭特點、經營模式、用戶數量、網絡效應、鎖定效應、技術特性、市場創(chuàng)新、掌握和處理相關數據的能力及經營者在關聯市場的市場力量等因素。有利于指導執(zhí)法實踐中認定互聯網領域經營者是否具有市場支配地位。

　　三是規(guī)定了以低于成本的價格銷售商品特殊情形?！稌盒幸?guī)定》第十五條規(guī)定認定經營者以低于成本的價格銷售商品，涉及互聯網等新經濟業(yè)態(tài)中的免費模式，應當綜合考慮經營者提供的免費商品以及相關收費商品等情況，體現了對互聯網等新經濟業(yè)態(tài)經營特點的考慮。

具體列舉限定交易行為 劍指互聯網行業(yè)“二選一”

　　《暫行規(guī)定》對限定交易行為作了具體化規(guī)定，一是限定只與自身進行交易，二是限定與特定經營者進行交易，三是限定不得與特定經營者進行交易。而反壟斷法第十七條第四款規(guī)定中，限定交易行為只有前兩種形式。

　　不僅如此，《暫行規(guī)定》還指出，從事上述限定交易行為可以是直接限定，也可以是以設定交易條件等方式變相限定。在執(zhí)法實踐中，一些經營者的行為較為隱蔽，并不直接提出限定交易對象的要求，而是通過技術手段或合同安排變相達到限定交易的目的。不管方式如何，只要經營者的行為客觀上影響了交易相對人的自由選擇，實質性限定了交易相對人的交易對象，就構成限定交易行為。

　　專家指出，《暫行規(guī)定》對限定交易行為的具體化規(guī)定，針對的正是互聯網行業(yè)屢禁不止的“二選一”。

促進反壟斷法適用 “二選一”或被遏制

　　《暫行規(guī)定》正式實施后，在互聯網領域愈演愈烈的“二選一”現象或得到遏制。

　　在近日舉行的“電子商務領域消費者權益保護與競爭秩序問題研討會”上，浙江理工大學法政學院院長、省法學會競爭法研究會會長、國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員王健教授表示，“二選一”正呈現出三大趨勢：一是從集中促銷期間發(fā)展到非促銷期間，二是從小規(guī)模發(fā)展到大規(guī)模，三是從公開到隱蔽。長此以往，不利于互聯網行業(yè)形成自由公平的競爭秩序，也嚴重損害消費者自由選擇、公平交易等權益，最終危害到我國實體經濟的發(fā)展。

　　但法學界認為，在規(guī)制“二選一”行為時，反壟斷法的適用門檻最高。這是因為根據反壟斷法第17條規(guī)定，市場支配地位是認定行為違法性的一個前提，而互聯網經濟獨特的性質，讓該領域的市場支配地位很難認定。迄今國內互聯網領域反壟斷法適用還是空白。

　　有多位法學專家指出，互聯網經濟具有特殊性，要用全新的、不同的視角謹慎界定其是否具有市場支配地位，而不能用單一的市場份額等因素去認定。

　　華東政法大學競爭法研究中心主任、上海市法學會競爭法研究會名譽會長徐士英教授就認為，在判定“二選一”行為違法性時，可以通過考察消費者在不同平臺間轉移成本的高低，權利的行使狀況，例如能不能行使選擇權、評判權、監(jiān)督權等來檢驗平臺的競爭行為是否違法。而華東政法大學競爭法研究中心執(zhí)行主任翟巍副教授提出，“二選一”行為在適用反壟斷法時，可以從平臺內經營者對平臺是否有依賴性來認定，若平臺內經營者對平臺有依賴性，如果平臺利用依賴性要求他們二選一，則實際上涉及濫用相對優(yōu)勢地位。

　　即將實施的《暫行規(guī)定》對具有市場支配地位的考慮因素逐一細化，特別對認定互聯網、知識產權領域市場支配地位的考慮因素予以明確。法學專家認為，這將使執(zhí)法部門在認定電商平臺的市場支配地位時，有更加準確的依據因素，極大促進反壟斷法的適用，“二選一”或得到遏制。

統(tǒng)一執(zhí)法程序和標準 更有力打擊壟斷行為

　　2018年12月，國家市場監(jiān)管總局根據反壟斷法規(guī)定下發(fā)通知，授權省級市場監(jiān)管部門負責本行政區(qū)域內有關反壟斷執(zhí)法工作。

　　吳振國介紹，濫用市場支配地位行為的調查處理較為復雜、專業(yè)性強。為加強對地方反壟斷執(zhí)法的指導和監(jiān)督，統(tǒng)一執(zhí)法的程序、標準和尺度，規(guī)章明確了行政處罰決定書的內容、強調了統(tǒng)一執(zhí)法標準、建立案件處理前報告制度、明確立案和案件處理后的備案機制。如規(guī)定反壟斷執(zhí)法機構對濫用市場支配地位行為作出行政處罰，應當依法制作行政處罰決定書，并明確了行政處罰決定書的具體內容，包括案件來源及調查過程、違法事實和相關證據、經營者陳述申辯的采納情況及理由、行政處罰的履行方式和期限等內容。

　　吳振國表示，這樣有助于形成中央和地方上下聯動、相互配合、監(jiān)督指導的兩級執(zhí)法機制，有利于統(tǒng)一執(zhí)法程序、標準，促進構建統(tǒng)一規(guī)范高效權威的反壟斷執(zhí)法體系。

　　國務院反壟斷委員會專家咨詢組副組長、對外經濟貿易大學教授黃勇認為，三部反壟斷法配套規(guī)章的出臺，明確了壟斷行為的判定依據和處罰標準，賦予反壟斷執(zhí)法機構充分的調查取證和處罰制裁權限，這就使得反壟斷執(zhí)法機關和執(zhí)法人員在具體查處過程中，更加具有執(zhí)法規(guī)范性，提高執(zhí)法水平，從而能夠更加有力地打擊壟斷行為。

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