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    萬科董事會確認不換屆!王石在等什么 在怕什么

    來源:華商韜略公眾號

    萬科的管理層為何要在質(zhì)疑中堅定地推遲董事會改選?如真如部分人士所言,他們是在害怕或在等待什么?他們有什么可等?又有什么可怕呢?

    剛剛,3月26日傍晚,萬科公布的董事會決議公告顯示,其24日召開的董事會,如前期公告所言,并未審議董事會換屆選舉方案以及2016年度股東大會的議案。而按《中華人民共和國公司法》,萬科的本屆董事會將于明天屆滿到期。

    這意味著,萬科本屆董事會將在眾目睽睽之下“超期服役”,而讓本次董事會備受關(guān)注的焦點——萬科當(dāng)前第一大股東,如董事會換屆將可在新一屆董事會獲得3個名額的寶能,被關(guān)在了門外。

    某方面說,王石再一次贏了,但不少人卻認為,一貫標榜規(guī)則和規(guī)矩的他卻贏得不夠規(guī)則和規(guī)矩。

    《中華人民共和國公司法》第四十五條規(guī)定,“董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過三年。”萬科公司章程第一百二十一條也規(guī)定,“董事由股東大會選舉或更換,每屆任期三年,任期從股東大會通過之日起計算,至本屆董事會任期屆滿時為止?!?/p>

    按此規(guī)定,3月27日將是萬科本屆董事會合法服役的最后一天,本次董事會刻意擱置原本應(yīng)該依法進行的換屆事項之后,其本屆董事會將違反上述規(guī)定,進入超期服役的狀態(tài)。

    董事會“超期服役”,一直被法律界人士關(guān)注。上海漢聯(lián)律師事務(wù)所合伙人宋一欣律師就認為,董事會任期屆滿,如不及時換屆,存在幾大法律和市場風(fēng)險:

    一是董事會任期屆滿不及時改選將導(dǎo)致董事實際任期超過三年,無疑違反了《中華人民共和國公司法》“每屆任期不得超過三年”的規(guī)定,屬于違法行為。

    二是董事由股東選舉產(chǎn)生,董事會本應(yīng)維護股東權(quán)益,代表股東的利益履行職權(quán),如果不按時進行董事會換屆,將導(dǎo)致董事會無法準確體現(xiàn)公司股東的構(gòu)成變化,無法適當(dāng)代表股東的利益行使職權(quán),是對股東權(quán)利的侵害。

    三是根據(jù)市場分析,董事會無法正常換屆常常是由于內(nèi)部人控制引起。因為公司被內(nèi)部人控制,股東對董事會乃至公司的控制權(quán)被削弱或被剝奪,現(xiàn)行董事會和管理層主觀上有意造成董事會無限期超期任職,這類公司的經(jīng)營風(fēng)險和道德風(fēng)險不容忽視。

    說王石們勝之不武的在于,其違反規(guī)定,卻也善于利用規(guī)定。如《公司法》就有規(guī)定,“董事任期屆滿未及時改選,或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的,在改選出的董事就任前,原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行董事職務(wù)?!?/p>

    按此規(guī)定,3月27日后,萬科公司董事會在改選前依然可以由原有董事們維持運轉(zhuǎn),如同“看守內(nèi)閣”。這也導(dǎo)致了一個問題,本屆董事會任期屆滿之日至新董事會改選生效之日之間,出現(xiàn)了一個法律上的董事會決議效力空窗期。

    宋一欣認為,空窗期內(nèi)若通過有關(guān)董事會決議,其效力應(yīng)該是存疑的。何為存疑?則緣于現(xiàn)行法律法規(guī)對“看守內(nèi)閣”的董事會的職權(quán)范圍,及作為“看守內(nèi)閣”成員的董事的履行職責(zé)范圍,界定不甚清晰。

    一位研究公司法的律師也認為,《公司法》“在改選出的董事就任前,原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行董事職務(wù)”的規(guī)定有利有弊。利在可以保證公司正常運行,不致癱瘓,弊在如果承認其合法,那一直“看守”下去如何處理?“豈不將三年任期的規(guī)定架空?任其無限延期!所以,個人以為超期任職期間,只能就召集會議、組織改選等事宜行使權(quán)力,其他職權(quán)應(yīng)當(dāng)暫停!”

    但現(xiàn)在,無論法律界存在多大的爭議,不變的事實就是,萬科董事會已經(jīng)確定要“超期服役”。而根據(jù)此前的經(jīng)驗看,即便是被認為有違規(guī)甚至違法嫌疑,其承擔(dān)的風(fēng)險,除了道德和公義之外,也是相當(dāng)?shù)牡汀?/p>

    比如,此前一樣股權(quán)分散、各大股東斗法的民生銀行,上屆董事會也曾“超期服役”兩年,最終雖然得到了證監(jiān)局的一紙監(jiān)管函,但并未有實質(zhì)性的處罰。

    但這極低的成本,卻可能為王石和萬科管理層換來極大的收益——比如,此前已被市場分析言明的,阻止寶能系進入董事會。

    甚至有人認為,萬科管理層就是因為害怕寶能進入董事會,為了阻擊寶能系進入董事會,才甘愿冒著被懷疑“內(nèi)部人控制”的風(fēng)險,也要采取拖延戰(zhàn)術(shù),等待更合適的時機,并很有可能將董事會改選拖到8月份。

    如此言有理,萬科的管理層們,在等什么時機?又怕寶能做什么呢?綜合這兩年的風(fēng)風(fēng)雨雨而論,以下恐怕會是答案之一,甚至是核心答案。

    首先是在等什么?

    最核心的答案或許是:在等深鐵與萬科管理層的內(nèi)部共識。

    根據(jù)萬科發(fā)布的公告,恒大下屬企業(yè)已將其持有的約15.53億股萬科A股份表決權(quán)、提案權(quán)及參加股東大會的權(quán)利不可撤銷地委托給深圳地鐵。這意味著,深圳地鐵已成為擁有萬科29.38%表決權(quán)的實際控制人股東,也是擁有萬科表決權(quán)比例最高的股東。

    按理來說,有自己歡迎的股東深鐵強勢坐陣,即便換屆,王石團隊贏得董事會選舉也是板上釘釘之事,既如此,為什么不換屆呢?答案應(yīng)該或許應(yīng)該是,王石及管理層還沒有在與深鐵的“合作”中拿到理想的牌。

    聯(lián)手深鐵“攘外”之后,萬科管理層該如何“安內(nèi)”并與深鐵相處,這里面自然有一個協(xié)商,說難聽點也就是博弈的過程?而從管理層刻意推遲換屆的行為來看,雙方的協(xié)商還沒達成一致,博弈還沒結(jié)束。

    比如,如果換屆,是被王石歡迎來的深鐵董事長林茂德,還是萬科原管理層選派人選出任新任董事長?如果是原管理層,又是王石,還是郁亮?深鐵方無論當(dāng)不當(dāng)董事長,它還會像以前的華潤那樣,甘于做個“沉默的大股東”嗎?

    綜合目前的形勢看,深鐵很有可能與華潤大不同,它不但不會做董事會上“散淡”的人,甚至還會從萬科管理層手中拿回更多話語權(quán)。這個話語權(quán)拿到什么程度,“盟友”之間也會有艱難的內(nèi)部博弈,這個博弈也應(yīng)該還沒結(jié)束。

    換句話說,王石迫不得已,甚至火燒眉毛中引入了深鐵,但對如何與深鐵相處,他或許也是還在適應(yīng)中,并且可能會有相當(dāng)?shù)暮懿贿m應(yīng)。因為,過去歲月里,還從來沒有人真正對他“指手劃腳”過,簡單說,就是太上皇已當(dāng)習(xí)慣了。

    在股權(quán)之爭爆發(fā)前,萬科被公認為是上市公司治理典范。王石一直引以為傲的,也是股權(quán)分散,原第一大股東華潤“垂拱而治”的治理模式。

    分散的股權(quán)、沉默的大股東,使王石等管理層將企業(yè)控制權(quán)掌握在自己手里,并使其經(jīng)營理念得以完全貫徹。高度分散的股權(quán)結(jié)構(gòu),雖經(jīng)“君萬之爭”也未曾改變,這或許會讓王石團隊產(chǎn)生“萬科是管理層的萬科”的錯覺。萬科總裁郁亮甚至公開承認過:“長期以來,我們從來沒把股東放在眼里,同大股東幾乎沒有任何聯(lián)系,除了讓他們承擔(dān)責(zé)任,讓他們簽字?!?/p>

    這也被外界認為是寶能舉牌之初,王石便直言“不歡迎”的核心原因之一。當(dāng)時,王石聲稱“萬科的文化需要保留”,但綜合他后來的言行可看出,他所謂的“萬科文化”,其中一個核心便是股權(quán)高度分散下管理層對公司的控制,寶能不斷增加的股權(quán)正在打破這個平衡,因而他才“不歡迎”。

    但引入深鐵,讓王石解決了寶能這個大麻煩,卻并沒有解決股東與管理層博弈這個問題的根源。從目前結(jié)果看,在深鐵強力入局之后,王石、郁亮想要繼續(xù)保持股權(quán)分散、大股東沉默的治理格局恐怕已不可能。華潤作為萬科大股東時,權(quán)益長期被忽視,因而才有了傅育寧的“沖冠一怒”,有了華潤的“前車之鑒”,深圳地鐵不太可能會再放任萬科管理層完全主導(dǎo)公司。

    另外,相比華潤,深鐵進入萬科的成本不菲,其目標也自然會更大。

    深圳地鐵以高于當(dāng)時市場價格(1月11日萬科停牌前的收盤價為20.4元)、371.71億元的價格,受讓華潤集團所持15.31%的萬科股份,這與最早萬科與深鐵的重組預(yù)案(深鐵以三宗土地作價456.13億元獲得萬科20.65%股權(quán))的價格相比,要貴多了。另據(jù)報道,深圳地鐵集團為此交易向各大銀行籌集了220億元貸款,如果繼續(xù)增持,或者接盤恒大所持有14.07%的股份,勢必還需要繼續(xù)舉債融資。

    花費這么大的成本,為王石打下一場翻身仗,深鐵的目的只是“完璧歸趙”,將萬科管理權(quán)拱手再交還給王石?

    事情不會這么簡單。

    甚至有分析認為,深圳市政府(國資委)和深鐵之所以介入寶萬之爭,有幫助王石和管理層的意愿,但根本原因,還是在于深圳市政府的“世界五百強戰(zhàn)略”。

    2015年5月,深圳第六次黨代會報告提出,到2020年,深圳要培育形成一批新的本土跨國企業(yè),本土企業(yè)進入世界500強數(shù)量要達到8至10家。有人因此認為,深圳介入寶萬之爭的最終目的,是讓萬科納入深圳國資系統(tǒng),成為深圳市政府掌控的又一家世界五百強企業(yè)。

    在此背景下,深圳地鐵集團和深圳市國資委,就更加不會像曾經(jīng)的華潤那樣,僅僅只做“甩手掌柜”。

    況且,就深圳地鐵的發(fā)展而言,他們也的確急需一個上市公司平臺來實現(xiàn)自身的資本運作,而其入主萬科,就自然會通過在萬科爭奪更多的話語權(quán)來實現(xiàn)這一目標,這顯然會與萬科管理層想要大股東沉默的治理格局相沖突。

    因此深鐵的接盤,難言是王石的勝利,王石抱的這個“大腿”將會制衡萬科管理層對公司的控制權(quán),雙方的利益博弈將需要一個過程。比如,單是前面提到的新一屆董事會誰來當(dāng)董事長?恐怕目前就尚未達成共識和妥協(xié)。

    即便深圳地鐵選擇更多支持管理層,在萬科內(nèi)部恐怕也有一個需要考慮考慮研究研究的問題。從王石以萬科董事長身份頻繁亮相社會活動,并公開脫衣服秀肌肉來看,他繼續(xù)控制萬科的“野心”仍在,退休意愿并不強。市場曾有傳聞,王石和郁亮早有嫌隙,這對萬科恐怕也是個隱患。比如,如果新一任董事長仍然由原管理層出任,王石和郁亮,誰來當(dāng)?又比如,如果王石不退休,作為萬科的實際掌權(quán)者郁亮怎么辦?這都是大問題。

    深鐵與萬科管理層的內(nèi)部協(xié)商與博弈還沒結(jié)束,管理層內(nèi)部的王石派與郁亮派之間的協(xié)商與博弈也同樣沒有結(jié)束,等在這之中拿到更理想的籌碼,等這一切結(jié)束,這應(yīng)該是王石和管理層拖延董事會換屆的第一等。

    等恒大、深鐵都具有自主董事提名權(quán)權(quán)

    拖延董事會的換屆選舉的強大動力,也可能來自于當(dāng)前真正第一大股東深鐵。因為,按照有關(guān)規(guī)定,如果董事會換屆按規(guī)定如期進行,深圳地鐵真的只能是個沉默的人,而希望從董事會拿到更多牌、希望在與管理層的博弈中占據(jù)優(yōu)勢的深鐵,顯然不愿意自己被沉默。

    根據(jù)萬科章程第九十七條:非獨立董事候選人名單由上屆董事會或連續(xù)一百八十個交易日單獨或合計持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)百分之三以上的股東提出。

    根據(jù)公司公告,華潤將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深鐵集團完成過戶登記手續(xù)的日期是2017年1月24日。恒大也是在2016年8月-12月增持的萬科股票。如果萬科的董事會換屆在3月份進行,根據(jù)萬科章程規(guī)定,深鐵、恒大均將因為持股時間不滿足“連續(xù)一百八十個交易日”的規(guī)定,而不具備董事、監(jiān)事提名權(quán)。

    盡管深鐵、恒大可以由上一屆董事會幫助提名,但是這樣的代為提名,還是要經(jīng)過與華潤、萬科管理層的博弈才可實現(xiàn),上一屆董事會中的華潤、萬科管理層代表,會否嚴格按照深鐵的意愿進行提名,可以說是個未知數(shù)。

    相反,如果再拖幾個月,拖到深鐵、恒大都具備了獨立的董事提名權(quán),深鐵就主動多了,尤其是,目前恒大的投票權(quán)和提名權(quán)也已經(jīng)委托給了深鐵,深鐵完全可以提名4個自己人進入到新一屆的董事會。

    按照這個邏輯算下來,深鐵若想自主提名,萬科董事會改選至少會被拖到今年8月份。

    等寶能自動放棄行使股東的權(quán)利

    萬科董事會拖著不該選,王石們的另一個如意算盤,或許是想要拖到寶能自動放棄行使股東的權(quán)利。

    這個事情有相當(dāng)?shù)碾y度,因為:即便深地鐵已經(jīng)擁有第一大表決權(quán),寶能依然持有萬科25.4%股份,除非寶能愿意放棄行使自己的權(quán)利,或者法律層面能認定寶能持股并不合法,否則,寶能作為萬科重要股東的權(quán)利就應(yīng)該受到保護。

    按照現(xiàn)行法律法規(guī),如果3月董事會改選如期進行,寶能是肯定有權(quán)參加的。對這一點,法律界、市場和民間輿論基本存在共識。市場人士測算,根據(jù)累計投票制,即使沒有任何其他票數(shù)投給寶能提名的董事,只要寶能將自己的25.4%的投票權(quán)投給自己,2名董事1名獨立董事的當(dāng)選也可以確保。

    王石和萬科管理層當(dāng)然更會清楚這樣的局面,因而深知此時若進行改選,并無將寶能徹底排除在外的勝算,于是便采取了“拖”字決。

    圍繞寶能進入董事會,市場早有不少觀點和爭論。挺萬科的一派認為寶能不能進入萬科董事會,主要理由包括:前海人壽及董事長姚振華受到了保監(jiān)會的查處;萬科工會正在起訴寶能增持萬科股票無效。

    但這些觀點遭到了大部分法律專家的反對,并被認為是刻意與萬科管理層的“心心相印”:希望通過營造輿論,繼續(xù)施壓監(jiān)管層,希望監(jiān)管層進一步出手,逼迫寶能自動放棄行使股東的權(quán)利。

    目前,就單獨的萬寶大戰(zhàn)個案而言,情況其實很清晰。

    首先,對寶能買入萬科股票的資金是否違反現(xiàn)行的法律法規(guī),前央行副行長、全國人大財經(jīng)委副委員長吳曉靈女士組織的第三方研究報告已經(jīng)給出了結(jié)論:“寶能的資金組織方式未違反現(xiàn)行的法律法規(guī)”。至于萬科工會正在起訴寶能增持萬科股票無效的說法,事實上該案尚未開庭,在法庭未宣判無效前,其增持在法律上是有效的。

    其次,寶能或姚振華因為受到保監(jiān)會處罰而不能進入董事會,這一說法本身就不合法。第一,姚振華雖然被保監(jiān)會處罰,但卻并沒有被認定為不適合擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員;第二、即便姚振華不可以,也不代表寶能系其他人也不能出任萬科董事。

    從目前情況看,寶能能否進入董事會,關(guān)鍵是能否得到實際第一大股東——深圳地鐵的默許。深圳地鐵在詳式權(quán)益披露中稱支持“萬科混合所有制”,目前,萬科股東中最大的民營股東就是寶能,深鐵“混合所有制”若是真心,或許會支持寶能進入董事會;但很大可能,這也只是一句口號。如此,深鐵也會選擇和管理層一起繼續(xù)施壓,拖到寶能主動放棄進入董事會的權(quán)利。

    或許,這就是萬科管理層等待的真正利好。

    深鐵有著深厚的國資背景,其與萬科管理層有著共同的利益,但也有如前所述的“貌合神離”。深鐵和深鐵背后的力量如何抉擇,是能夠影響到寶能最終是否有機會獲得席位的關(guān)鍵因素。

    怕放寶能進入董事會,王石到底在怕什么?

    按理來說,郁亮早就在公開場合說過,“大局已定”,即使寶能和恒大都進入萬科董事會,也掀不起什么風(fēng)浪。更進一步,如今,恒大已經(jīng)主動將表決權(quán)和提名權(quán)委托了給管理層的盟友深圳地鐵集團,管理層還有什么可以等的呢?完全可以打開大門,放寶能系進來??!

    然而,董事會選舉仍在被推遲。管理層千方百計地拖,除了等什么,更深層的原因,可能在于怕什么。

    管理層會怕什么呢?在前海人壽和姚振華受罰的情況下,在寶能系主動宣布退守財務(wù)投資者的情況下,在管理層已經(jīng)和深鐵、恒大、安邦攜手拿下超40%的表決權(quán)的情況下,在國資委、深圳市政府都公開支持管理層的情況下,王石和郁亮還有什么可怕的呢?

    當(dāng)然有。

    萬科管理層一直被詬病的一個“見不得光”的問題,在于其事業(yè)合伙人制度,以及管理層資管計劃的信息披露問題。自2014年推出事業(yè)合伙人制度后,對于公司董事、監(jiān)事在該制度中能夠獲得的報酬及獲得該等報酬的依據(jù),萬科從未向投資者披露過,而這被質(zhì)疑違反了上市公司信息披露有關(guān)要求。

    另一個問題,則在于王石個人。根據(jù)公開資料,王石在2011年至2014年間,前往美國、英國留學(xué)期間,從萬科獲得現(xiàn)金報酬5000多萬元,即便他當(dāng)時的主要精力已不在萬科的管理之上。這同樣被質(zhì)疑損害了公司和廣大投資者利益。

    如果說,占盡優(yōu)勢的王石和管理層,還有什么可怕的?答案很可能是上述兩個問題。如果新一屆董事會要求萬科詳盡披露事業(yè)合伙人制度中管理層個人的獲益情況,以及幾個管理層資管計劃的詳細獲益情況,如果董事會要求萬科詳盡披露王石的薪資問題,這或許將對王石及管理層大大不利,也會嚴重影響到王石的個人形象。

    如果新一屆董事會按時改選,如果新的董事會真的打算細細研究這些舊賬,恐怕新的大股東深鐵也會坐不住,安邦也會坐不住。

    如此,王石會坐得住嗎?

    于是,有人預(yù)言,萬科董事會改選,王石還會:

    能再考慮考慮,就再考慮考慮。

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    2017-03-27
    萬科董事會確認不換屆!王石在等什么 在怕什么
    萬科董事會確認不換屆!王石在等什么 在怕什么,王石 萬科 寶能 郁亮 萬科管理層

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