（原標(biāo)題：歐美醞釀升級(jí)外資并購(gòu)監(jiān)管 對(duì)中企審查已趨嚴(yán)）

不約而同地，歐盟和美國(guó)都在2017年醞釀著升級(jí)針對(duì)外資收購(gòu)的監(jiān)管，特別是在其敏感科技領(lǐng)域的收購(gòu)，且指向性相當(dāng)明顯。

9月13日，歐盟委員會(huì)主席容克發(fā)布?xì)W盟外資審查法律框架(下稱(chēng)“框架”)提議，同一時(shí)間美國(guó)外國(guó)投資委員會(huì)（CFIUS）發(fā)布聲明稱(chēng)，美國(guó)總統(tǒng)特朗普做出了否決中國(guó)私募基金以13億美元收購(gòu)美國(guó)芯片制造商萊迪斯（Lattice）的決定。美國(guó)國(guó)會(huì)也正在推動(dòng)立法，若能成真，這標(biāo)志著近十年來(lái)CFIUS最重要的一次改革，而此次美方將力求在敏感科技領(lǐng)域和特別關(guān)注國(guó)家投資者兩方面增添特殊要求。

正如偉凱律師事務(wù)所(White&case，下稱(chēng)“偉凱”)在評(píng)估萊迪斯收購(gòu)受阻的報(bào)告中所指出的那樣，來(lái)自美國(guó)總統(tǒng)的干預(yù)恐怕會(huì)越來(lái)越頻繁：“來(lái)自總統(tǒng)的決定在歷史上比較少見(jiàn)。自1988年國(guó)會(huì)通過(guò)有關(guān)CFIUS地位的（法案）并給予總統(tǒng)阻止有關(guān)國(guó)家安全交易的權(quán)力以來(lái)，只出現(xiàn)了4起總統(tǒng)否決交易的案件。而其中3起就發(fā)生在過(guò)去5年，兩起更發(fā)生在過(guò)去10個(gè)月?！?/p>

偉凱合伙人雅麗諾斯（FarhadJalinous）是該律所應(yīng)對(duì)CFIUS案件方面的領(lǐng)頭人，他在接受第一財(cái)經(jīng)記者采訪時(shí)指出，“如果CFIUS反對(duì)的交易越來(lái)越多，我們可能會(huì)看到總統(tǒng)復(fù)審的情況也越來(lái)越多，特別是當(dāng)交易方希望有白宮在政策層面或因政治原因參與其中的情況下?！?/p>

“國(guó)家安全”出現(xiàn)威脅？

CFIUS公布的反對(duì)上述交易的原因在于認(rèn)為中方對(duì)于萊迪斯的收購(gòu)“對(duì)美國(guó)國(guó)家安全出現(xiàn)了威脅”。

此次中方私募基金收購(gòu)萊迪斯的過(guò)程的確一波三折：自去年4月中方開(kāi)始提出收購(gòu)萊迪斯，到9月14日被特朗普正式否決交易，這筆交易被前后三次提交CFIUS審核，但三次都未在規(guī)定的75天內(nèi)獲得通過(guò)。

CFIUS在裁定中持續(xù)認(rèn)定該交易對(duì)國(guó)家安全帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)，而萊迪斯三次提出的緩和方案也均被CFIUS否決，甚至在最后一次提交緩和方案時(shí)，萊迪斯提出可以將其關(guān)鍵技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)全部交由美國(guó)政府控制和管理，但這一緩和方案仍然遭到否決。

通俗地講，通常在外資收購(gòu)美資企業(yè)并引起CFIUS異議時(shí)，收購(gòu)方和美方都會(huì)達(dá)成協(xié)議，將敏感業(yè)務(wù)在一定程度上剝離，以求得到CFIUS對(duì)交易的批準(zhǔn)，這即為緩和方案。但有時(shí)如果剝離的業(yè)務(wù)已經(jīng)變成了核心收購(gòu)業(yè)務(wù)的一部分，那么不等到CFIUS的建議，這樣的收購(gòu)恐怕也會(huì)自動(dòng)終止。

此次CFIUS認(rèn)定，買(mǎi)賣(mài)雙方提出的緩和方案并不能解除知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給外國(guó)的風(fēng)險(xiǎn)，并影響了完整芯片供應(yīng)鏈對(duì)于美國(guó)政府的重要性及美國(guó)政府對(duì)于其產(chǎn)品的使用等。在這樣一份反對(duì)建議擺在特朗普面前后，他也毫不猶豫地行使了總統(tǒng)否決權(quán)。

需要提到的是，萊迪斯是一家生產(chǎn)可編程邏輯芯片的廠商，其主要的產(chǎn)品應(yīng)用在消費(fèi)者電子產(chǎn)品領(lǐng)域。不過(guò)美國(guó)穆?tīng)柖匆?jiàn)分析公司的芯片分析師穆哈德（Moorhead）指出，可編程硅芯片通常被納入武器和防御系統(tǒng)，這可以解釋為什么白宮阻止這筆交易。

“美國(guó)的軍事系統(tǒng)里面就有萊迪斯芯片，所以美國(guó)政府不愿意讓其被其他國(guó)家拿到?！蹦鹿卤硎荆R迪斯目前已經(jīng)不向美國(guó)軍方出售設(shè)備了，但過(guò)去他們?cè)@樣做，而軍方往往會(huì)將其設(shè)計(jì)的芯片儲(chǔ)存起來(lái)，譬如“巡航導(dǎo)彈的芯片都有20多年歷史了”。

中企面臨更嚴(yán)格的CFIUS審查

近年來(lái)總統(tǒng)接受CFIUS建議，直接否決交易的事件越來(lái)越頻繁：最近10個(gè)月中就有兩次，一次是特朗普近日作出的決定，另一次則是美國(guó)前總統(tǒng)奧巴馬在即將離任之前作出的否決決定，其共同點(diǎn)均是中資企業(yè)收購(gòu)美資半導(dǎo)體企業(yè)，口徑均是威脅“國(guó)家安全”。

第一財(cái)經(jīng)記者查閱CFIUS自2001年的年度報(bào)告計(jì)算（2001~2016），自2007年以來(lái)，中企收購(gòu)美企的被審查案例和失敗案例均逐年遞增。根據(jù)剛剛發(fā)布的CFIUS2015年度報(bào)告（其數(shù)據(jù)發(fā)布有1~2年滯后性），中國(guó)在2015年已經(jīng)是連續(xù)第四年成為CFIUS審查最多的國(guó)家。

而在其中的多個(gè)收購(gòu)案件中，交易方不得不因CFIUS的審查而反復(fù)退出，再重新提交CFIUS審核，并使用這種策略來(lái)搞清CFIUS在國(guó)家安全方面的憂慮到底是來(lái)源于何處，其部分原因在于，CFIUS的整體審議過(guò)程仍是處于保密狀態(tài)的。

不過(guò)目前美國(guó)方面已經(jīng)在討論是否要給CFIUS賦權(quán)，使其可以直接叫停交易，而不需要讓總統(tǒng)來(lái)做出最后決定，因此也經(jīng)常引發(fā)政治爭(zhēng)端。

目前美國(guó)國(guó)會(huì)立法的進(jìn)程顯示，美國(guó)國(guó)會(huì)極有可能在今年對(duì)CFIUS的法律地位進(jìn)行更新，最有可能的一個(gè)法案是來(lái)自于美國(guó)共和黨參議院黨鞭科恩（JohnCornyn），他一點(diǎn)都不掩飾推動(dòng)立法是緣于對(duì)中資企業(yè)在美收購(gòu)的憂慮?？贫鞅硎?，將令CFIUS變得更加現(xiàn)代化，其中就包括兩個(gè)監(jiān)管重點(diǎn)：在敏感科技和來(lái)自關(guān)切國(guó)家的投資者方面增添交易特殊要求。在其中，他計(jì)劃起草特別關(guān)注的國(guó)家名單，且即便是來(lái)自于外資的小股權(quán)投資和合資也不能躲開(kāi)審查。

中國(guó)企業(yè)如何要在美收購(gòu)中盡可能規(guī)避CFIUS風(fēng)險(xiǎn)呢？一方面，在半導(dǎo)體方面的收購(gòu)將始終是監(jiān)管重點(diǎn)。另一方面，雅麗諾斯指出，還是可以在考慮交易的特定環(huán)境下使用一些策略的，譬如剝離敏感業(yè)務(wù)或在組織交易時(shí)，盡量減少外國(guó)投資者能夠參與或訪問(wèn)美國(guó)業(yè)務(wù)的途徑。

歐盟版本CFIUS也要溫和成型

在大洋彼岸，以中資成功收購(gòu)德國(guó)機(jī)器人制造商庫(kù)卡公司事件為分水嶺，歐盟內(nèi)部乃至部分成員國(guó)層面對(duì)中資從歡迎到猛烈反彈，并一度在歐洲議會(huì)層面提議創(chuàng)建一個(gè)歐盟版本的CFIUS，不過(guò)由于CFIUS意味著審查監(jiān)管權(quán)力的高度集中化，遭到了歐盟各國(guó)的集體反對(duì)，最終弱化為上文容克所提出的框架。

偉凱在評(píng)估該框架的最新一期報(bào)告中指出，該監(jiān)管的影響預(yù)計(jì)主要是程序性的，實(shí)際后果將取決于委員會(huì)和其他會(huì)員國(guó)的實(shí)際參與，且預(yù)計(jì)最早將于2018年底之前在立法程序完成后生效。

歐盟委員會(huì)提議，該框架將建立在歐盟成員國(guó)現(xiàn)有的外資審查機(jī)構(gòu)基礎(chǔ)上，來(lái)自歐盟委員會(huì)和各成員國(guó)的代表將共同組建一個(gè)協(xié)調(diào)小組，小組職責(zé)包括確定哪些外資并購(gòu)行為屬于國(guó)家層面、跨國(guó)層面或歐盟層面的戰(zhàn)略性并購(gòu)等。

譬如當(dāng)成員國(guó)境內(nèi)的外國(guó)直接投資影響歐盟利益時(shí)，尤其是涉及重要研究領(lǐng)域如太空、運(yùn)輸、能源和電信領(lǐng)域的外資項(xiàng)目，歐盟委員會(huì)將啟動(dòng)審查程序，不過(guò)最終決定權(quán)仍由成員國(guó)自己掌握。

一言以蔽之，非歐盟類(lèi)企業(yè)未來(lái)在歐盟投資能源和電信等重要基礎(chǔ)建設(shè)領(lǐng)域，以及人工智能、機(jī)器人、半導(dǎo)體、網(wǎng)絡(luò)安全這樣的關(guān)鍵技術(shù)領(lǐng)域時(shí)，恐怕會(huì)面臨更多的監(jiān)管程序。

容克還稱(chēng)，歐盟不是“幼稚的”自由貿(mào)易者，“如果一個(gè)外資國(guó)有企業(yè)希望購(gòu)買(mǎi)歐洲港口，部分的能源基礎(chǔ)設(shè)施或國(guó)防技術(shù)公司，必須在具有高透明度、經(jīng)過(guò)審查和論證的情況下才能獲批。”

中國(guó)歐盟商會(huì)主席何墨池在接受第一財(cái)經(jīng)記者專(zhuān)訪時(shí)指出，要注意容克所使用的這個(gè)歐盟并不幼稚的提法?！澳壳斑@一法案最終要得到歐洲議會(huì)批準(zhǔn)，引發(fā)的辯論對(duì)歐洲是有益的，對(duì)中國(guó)也會(huì)是一個(gè)很好的討論。不過(guò)這一法案并不針對(duì)中國(guó)?！彼仓赋觯壳翱吹降陌姹颈戎邦A(yù)想中的要“溫和”。

生成海報(bào)

免責(zé)聲明：本網(wǎng)站內(nèi)容主要來(lái)自原創(chuàng)、合作伙伴供稿和第三方自媒體作者投稿，凡在本網(wǎng)站出現(xiàn)的信息，均僅供參考。本網(wǎng)站將盡力確保所提供信息的準(zhǔn)確性及可靠性，但不保證有關(guān)資料的準(zhǔn)確性及可靠性，讀者在使用前請(qǐng)進(jìn)一步核實(shí)，并對(duì)任何自主決定的行為負(fù)責(zé)。本網(wǎng)站對(duì)有關(guān)資料所引致的錯(cuò)誤、不確或遺漏，概不負(fù)任何法律責(zé)任。任何單位或個(gè)人認(rèn)為本網(wǎng)站中的網(wǎng)頁(yè)或鏈接內(nèi)容可能涉嫌侵犯其知識(shí)產(chǎn)權(quán)或存在不實(shí)內(nèi)容時(shí)，應(yīng)及時(shí)向本網(wǎng)站提出書(shū)面權(quán)利通知或不實(shí)情況說(shuō)明，并提供身份證明、權(quán)屬證明及詳細(xì)侵權(quán)或不實(shí)情況證明。本網(wǎng)站在收到上述法律文件后，將會(huì)依法盡快聯(lián)系相關(guān)文章源頭核實(shí)，溝通刪除相關(guān)內(nèi)容或斷開(kāi)相關(guān)鏈接。