8月28日訊，如今，首次代幣發(fā)行(ICO)界正發(fā)展地如火如荼，而這也引起了基金、投資者、律師和監(jiān)管人員的濃厚興趣。

目前為止，監(jiān)管者和律師在這一問題上幾乎沒有什么回應(yīng)，但這并不是說他們完全沒有行動。比如在美國就已經(jīng)有許多關(guān)于代幣應(yīng)該怎樣適用法律的討論，而主要的目標(biāo)就是證券法。與此同時，一些ICO組織者也開始積極尋求相應(yīng)的法律支持。

但目前來看，尚未有人提及歐盟監(jiān)管機構(gòu)將如何處理代幣和ICO活動。

其實從最基本層面上來說，美國和歐盟的代幣和ICO的法律問題是一樣的——那就是“代幣是否是證券”。如果"是"，那么ICO活動將適用所有現(xiàn)行的證券監(jiān)管規(guī)定。

與此同時，ICO監(jiān)管可能還會涉及反洗錢法、支付服務(wù)監(jiān)管和稅收等方面。但因為某些原因，這些問題在歐盟法律比起美國更為復(fù)雜，主要原因有兩個：

相關(guān)的歐盟監(jiān)管框架正在改變。許多法律要么是新的、要么是正在變化或正在重設(shè)。比如：MiFID(投資服務(wù)立法的基石)、招股書規(guī)定(PR3)和新的反洗錢指令。歐盟資本市場聯(lián)盟正在成立，因此許多正在發(fā)生變化。

歐盟的情況十分復(fù)雜。歐盟內(nèi)需區(qū)分歐盟整體層面和各成員國層面，而且許多前一層面的法律尚未在后一層面上實施。這有時導(dǎo)致了各成員國之間監(jiān)管有差別，即使理論上歐盟成員國間的法律應(yīng)該是相同的。同時許多問題留給了成員國自主決定，那他們的監(jiān)管舉措就會不一樣。

適當(dāng)舉措

目前，歐盟法律對“代幣是否屬于證券”這一問題并未給出明確回答。

歐盟投資服務(wù)相關(guān)法律基石MiFID中有條款提到"可轉(zhuǎn)讓證券"，并將其定義為廣義金融工具中的一類。

可轉(zhuǎn)讓證券是那些可以在資本市場上協(xié)商的證券類別，比如：

公司的股票或等同于公司、合伙或其他法人實體股票的其他證券以及股票的存托憑證。

債券或其他形式擔(dān)保債務(wù)的存托憑證或者是此類證券的存托憑證。

所有其他賦予取得或銷售此類可轉(zhuǎn)讓證券亦或是引起由可轉(zhuǎn)讓證券、貨幣、利率/收益、大宗商品以及其他指數(shù)決定的現(xiàn)金結(jié)算的證券。

這是一個十分重要的定義，因為這個定義適用于其他監(jiān)管規(guī)定，比如招股書相關(guān)要求。不過這個定義也十分廣泛，因為它將可轉(zhuǎn)讓證券基本上定義為了"可以在資本市場上協(xié)商的證券類別"。理論上，這個定義提到的證券類別并不適用于大多數(shù)代幣。

但上述三種情況只是主要形式的范例，整個列表仍然具備多種可能情況。

一種合理的舉措是，只要一種代幣不近似于上述定義中所提到的證券(比如股票)，那它就不是證券。這將意味著，許多代幣都不會被界定為證券，而有一些資產(chǎn)支持或權(quán)利相關(guān)的代幣(如像股票類代幣)則更容易被界定為證券。

但歐盟層面上尚沒有等同于美國的荷威標(biāo)準(zhǔn)這樣的法院判決或官方指導(dǎo)意見。這就意味著所有疑慮與不確定只能在成員國層面解決。這種解決方案對于標(biāo)準(zhǔn)或眾所周知的證券類型可以適用，但ICO和代幣就是另一回事了。

值得注意的是，許多歐盟國家都有自己的歷史傳承下來的詳盡的關(guān)于證券的法律學(xué)說，各個國家的學(xué)說可能并不相同。因此，即使ICO本質(zhì)上是全歐盟性乃至于全球性的，但實際上一個特定代幣眾售的法律分析卻是要基于成員國的法律的。歐盟法律的適用限于提供了"可轉(zhuǎn)讓證券"的一個廣泛定義，但缺乏關(guān)于代幣的更具體的解釋性指導(dǎo)意見。

歐盟的目標(biāo)之一就是發(fā)展單一市場并避免此類分歧。所以考慮到代幣類型、分銷方法等問題，未來監(jiān)管應(yīng)該還有很大行動空間。

監(jiān)管指導(dǎo)

歐洲證券和市場管理局(后文簡稱ESMA)是歐盟證券監(jiān)管機構(gòu)，但目前尚未就ICO大發(fā)布任何公開聲明。

2017年2月，ESMA發(fā)布了一份關(guān)于分布式賬本技術(shù)的報告。當(dāng)然，關(guān)于代幣眾售的法律適用問題的討論已然開始。

最終ESMA在那份報告中對于這個問題采取了一個特定策略，以報告中的一句話概括：

"與證券市場目前的市場項目保持一致，該份報告將主要關(guān)注于經(jīng)允許的分布式賬本技術(shù)。"

從這句話可得知，ESMA似乎故意在報告中回避了公共區(qū)塊鏈、代幣和ICO。因此歐盟層面上目前尚無監(jiān)管指導(dǎo)意見。

英國金融行為管理局(后文簡稱FCA)采取了另一策略。其2017年4月發(fā)布的討論報告中專門討論了ICO。

當(dāng)然，ESMA將來可能會更仔細地研究ICO。同時，沒有人能確切知道將來的措施將會如何以及有多限制性。

未來策略

目前來說，歐盟證券法對如何監(jiān)管代幣和ICO還存在很多不確定性。實際操作上，成員國的本國法律作用更大，從歐盟角度說這并不是一個最佳解決方案。

這種不確定性也引發(fā)了市場關(guān)注，一些業(yè)界企業(yè)和機構(gòu)希望幫助提高監(jiān)管條例在這一方面的清晰性。比如，區(qū)塊鏈投資平臺Newfund此前就曾發(fā)起過一個歐洲監(jiān)管倡議，而且獲得了眾多市場主體支持。

與較小、情況較簡單、決策更彈性的法域相比，歐盟是一個巨人。有時歐盟需要好幾年才會采取行動，尤其是在金融監(jiān)管領(lǐng)域。

就ICO和代幣來說，市場急需一個正確的平衡的解決方案。并不需要全面，一個定義基本問題的法律解釋就足矣。

我認為歐盟有能力做到這一點。

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