股權(quán)激勵(lì)跟外管37號(hào)文到底有什么關(guān)系?

如果你是一家即將赴港美股上市企業(yè)的股東，再或者你所就職的企業(yè)要赴港美股上市，你還湊巧提前拿到了股權(quán)激勵(lì)，那么37號(hào)文確實(shí)是你必須要關(guān)注的。

37號(hào)文是指國(guó)家外匯管理局于2014年發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》，該通知對(duì)于包括搭建紅籌架構(gòu)進(jìn)行海外上市在內(nèi)的涉外匯登記進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定。

對(duì)于赴海外上市的企業(yè)個(gè)人股東來(lái)說(shuō)，37號(hào)文至關(guān)重要。

為什么要按37號(hào)文進(jìn)行外匯登記？

赴海外上市為什么要按照37號(hào)文進(jìn)行外匯登記?

首先來(lái)看看37號(hào)文是針對(duì)誰(shuí)的。

37號(hào)文的原文規(guī)定是“境內(nèi)居民（含境內(nèi)機(jī)構(gòu)和境內(nèi)居民個(gè)人）以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。”

這里的境內(nèi)居民個(gè)人在嚴(yán)格意義上是指“持有中國(guó)境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國(guó)公民，以及雖無(wú)中國(guó)境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國(guó)境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個(gè)人。”

在現(xiàn)實(shí)情況下，這里的 “境內(nèi)居民個(gè)人”主要包括 “計(jì)劃赴海外上市企業(yè)”的“境內(nèi)居民個(gè)人股東”。

如果不按37號(hào)文提前進(jìn)行外匯登記的話，你以后成了中概股股東拿到的外幣分紅、或者是股權(quán)套現(xiàn)的外幣收益，怕是很難拿回國(guó)內(nèi)變成人民幣供你買房買車了。

因?yàn)槟阌猛鈳庞?jì)價(jià)的股份收益拿回國(guó)內(nèi)的路，已經(jīng)堵死了。

國(guó)內(nèi)企業(yè)想在港美股上市要經(jīng)過(guò)一系列的境外股權(quán)操作，這個(gè)操作流程也是我們常說(shuō)的搭建紅籌架構(gòu)。

紅籌架構(gòu)的核心之一就是將國(guó)內(nèi)企業(yè)的“股權(quán)結(jié)構(gòu)”平移到國(guó)外，境內(nèi)的個(gè)人股東也就可以由此成為未來(lái)中概股的股東。

而以后這些個(gè)人股東不管是分紅還是股權(quán)套現(xiàn)，都會(huì)以外幣的形式拿到最終的收益。

但是在搭建紅籌架構(gòu)的初期，境內(nèi)的股東必須要提前按照37號(hào)文進(jìn)行外匯登記，只有這樣，你最終從境外證券交易所拿到的“外匯收益”才可以按照合法的途徑，轉(zhuǎn)回到中國(guó)內(nèi)地。

目前37號(hào)文并不只是那些準(zhǔn)中概股大股東們要考慮的事，也有很多普通人繞不開(kāi)37號(hào)文，那就是提前拿到股權(quán)激勵(lì)的員工們。

目前股權(quán)激勵(lì)已經(jīng)成了新經(jīng)濟(jì)企業(yè)進(jìn)行人才吸引的重要手段，如果你拿到了某家即將赴港美上市企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)，而且在紅籌搭建之前就行權(quán)拿到了實(shí)際股份。那關(guān)于37號(hào)文的規(guī)定你還真得操起心來(lái)，如果遺漏登記，你辛辛苦苦拿到的股份收益很有可能只能留在境外成為紙面財(cái)富。

37號(hào)文下要什么時(shí)候進(jìn)行外匯登記？怎么登記？

談到37號(hào)文就不得不提到紅籌架構(gòu)。

我們都知道，如果一家中國(guó)內(nèi)地的科技企業(yè)想要去港美股上市，搭建紅籌架構(gòu)是必不可免的。

常見(jiàn)的VIE紅籌架構(gòu)的搭建方式如下。

第一步，境內(nèi)的股東會(huì)按照公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，在英屬維京群島設(shè)立 “特殊目的公司”，也就是大家常說(shuō)的BVI公司。

第二步，以BVI公司的名義設(shè)立一個(gè)“開(kāi)曼公司”，這家開(kāi)曼公司也常常就是境內(nèi)企業(yè)赴港美交易所上市的上市主體。

第三步，以“開(kāi)曼公司”的名義設(shè)立一個(gè)香港公司。

第四步，以香港公司的名義在內(nèi)地設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)，也就是大眾常說(shuō)的WFOE公司。

第五步，這也是關(guān)鍵的一步，通過(guò)WFOE公司協(xié)議控制境內(nèi)實(shí)體企業(yè)。

到此為止，紅籌架構(gòu)就達(dá)成了。

經(jīng)過(guò)一整套紅籌架構(gòu)的搭建，境內(nèi)公司將會(huì)以開(kāi)曼公司作為主體完成持續(xù)融資及海外上市。

境內(nèi)的股東們，也會(huì)通過(guò)特殊目的BVI公司間接持有開(kāi)曼公司，也就是未來(lái)上市公司主體的股份，境內(nèi)的股權(quán)結(jié)構(gòu)等于被平移到了境外。

對(duì)于37號(hào)文的登記時(shí)點(diǎn)，文件原文的規(guī)定是“境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。”

也就是說(shuō)境內(nèi)個(gè)人股東，需要卡在“向特殊目的公司（BVI公司）出資”之前按37號(hào)文進(jìn)行登記。

登記方式方面，37號(hào)文的規(guī)定是“境內(nèi)居民以境內(nèi)合法資產(chǎn)或權(quán)益出資的，應(yīng)向注冊(cè)地外匯局或者境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地外匯局申請(qǐng)辦理登記;境內(nèi)居民以境外合法資產(chǎn)或權(quán)益出資的，應(yīng)向注冊(cè)地外匯局或者戶籍所在地外匯局申請(qǐng)辦理登記”。

而且37號(hào)文還規(guī)定了資金回境方式，需要開(kāi)立受監(jiān)管的個(gè)人外匯賬戶，用以存放調(diào)回的外匯資金，并根據(jù)資本項(xiàng)目外匯管理規(guī)定結(jié)匯使用。

值得注意的是，37號(hào)文的外匯登記還要求及時(shí)進(jìn)行變更登記，如果已登記的境外特殊目的公司發(fā)生境內(nèi)居民個(gè)人股東、名稱、經(jīng)營(yíng)期限等基本信息變更，或發(fā)生境內(nèi)居民個(gè)人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立等重要事項(xiàng)變更后，應(yīng)及時(shí)到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。

由于變更登記的及時(shí)性要求，現(xiàn)實(shí)中很多中概股企業(yè)在紅籌架構(gòu)搭建初期，會(huì)為大股東們每人設(shè)置一個(gè)單獨(dú)的BVI公司，以降低變更登記的繁瑣性。

37號(hào)文之下的處罰條款

境內(nèi)居民或其直接、間接控制的境內(nèi)企業(yè)通過(guò)虛假或構(gòu)造交易匯出資金用于特殊目的公司，外匯局根據(jù)《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》第三十九條進(jìn)行處罰。

境內(nèi)居民未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、未如實(shí)披露返程投資企業(yè)實(shí)際控制人信息、存在虛假承諾等行為，外匯局根據(jù)《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》第四十八條第(五)項(xiàng)進(jìn)行處罰。

在境內(nèi)居民未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、未如實(shí)披露返程投資企業(yè)實(shí)際控制人信息或虛假承諾的情況下，若發(fā)生資金流出，外匯局根據(jù)《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》第三十九條進(jìn)行處罰;若發(fā)生資金流入或結(jié)匯，根據(jù)《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》第四十一條進(jìn)行處罰。

境內(nèi)居民與特殊目的公司相關(guān)跨境收支未按規(guī)定辦理國(guó)際收支統(tǒng)計(jì)申報(bào)的，外匯局根據(jù)《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》第四十八條第(一)項(xiàng)進(jìn)行處罰。

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