過去十年是新經(jīng)濟行業(yè)爆炸的十年，從BAT到TMDJ，以互聯(lián)網(wǎng)為代表的新經(jīng)濟企業(yè)在爆發(fā)式增長中創(chuàng)造一個個天文數(shù)字估值的同時，也讓無數(shù)“打工人”們依靠股權激勵實現(xiàn)了財務自由。
股權激勵也因此成了新經(jīng)濟領域的一個熱詞，有人因此身價過億、也有人因錯失而懊惱不已，作為股權造富運動“操盤手”的互聯(lián)網(wǎng)大廠們，為什么對“股權激勵”如此熱衷?
“股權激勵做得好的企業(yè)，估值會比一般的企業(yè)高大概30%左右。”談到近年來越來越熱鬧的股權激勵話題，北京市天元律師事務所資深律師王艷春在接受老虎證券ESOP訪談時如此表示。
如何讓員工更踏實的為公司工作?這是讓所有企業(yè)都頭疼無奈的問題，不過股權激勵已經(jīng)給出了最具性價比的解答，那就是讓員工成為“老板”。
“股權激勵會激發(fā)員工的工作自主性、降低道德風險，整體上來說對于企業(yè)的業(yè)績提升、長遠發(fā)展有很好的促進作用。”王艷春律師不止一次的強調了股權激勵對企業(yè)發(fā)展的重要性。
事實也正如王艷春律師所說，2020年有392家A股上市公司共發(fā)布了481份股權激勵方案，同比增長了31%，越來越多的企業(yè)看到了股權激勵的價值，這也意味著將有越來越多的百萬富翁、千萬富翁從“普通人”中誕生。
不過隨著股權激勵的普及，其背后存在的法律適用、監(jiān)管因素也不斷被大眾關注。
“目前股權激勵糾紛是適用于勞動法還是合同法，并沒有明確的標準。” 北京市天元律師事務所資深律師王樂文說。目前股權激勵內(nèi)部涉及環(huán)節(jié)多，涉及糾紛的法律認定可能還要視情況而定。
股權激勵作為相對越來越受熱捧的股權分配工具，正在越來越被國家、企業(yè)、員工個人等各群體所重視，而利益相關各方在股權激勵博弈中出現(xiàn)的各類工具創(chuàng)新也讓股權激勵內(nèi)部規(guī)則叢生。
帶著對股權激勵的共同期許，老虎證券ESOP與北京市天元律師事務所資深律師王艷春、王樂文進行了深度訪談，共同探討了股權激勵的魅力之處。
嘉賓簡介
王艷春：北京市天元律師事務所資深律師，主要從事私募投資、企業(yè)境內(nèi)外IPO、企業(yè)并購及基金管理公司等各類公司的常年法律顧問業(yè)務，有豐富的股權投資及風險投資實務經(jīng)驗。
王樂文：北京市天元律師事務所資深律師，主要從事境內(nèi)外股票發(fā)行、企業(yè)收購、基金設立及私募股權投資等業(yè)務，有豐富的法律實務經(jīng)驗。
以下為訪談實錄：
老虎證券ESOP：股權激勵對擬IPO企業(yè)的業(yè)績提升、市值增長，以及人才保留與吸引都有什么樣的影響?
王艷春：股權激勵不僅是針對擬IPO的企業(yè)，無論是初創(chuàng)型企業(yè)、快速發(fā)展期企業(yè)、平穩(wěn)成熟期企業(yè)，乃至已上市企業(yè)，都會需要股權激勵，股權激勵會伴隨一個企業(yè)發(fā)展的全過程。
那么為什么去做股權激勵?其中很重要的一點是股權激勵會助推公司業(yè)績的提升與人才的留用，甚至企業(yè)的市值、估值都會受到股權激勵的推動。
我們對2020年A股上市公司的股權激勵狀況做了梳理，392家A股上市公司一共發(fā)布了481份股權激勵方案，同比增長了31%。在發(fā)布股權激勵方案的企業(yè)里，民營企業(yè)會更多一些，不過近年來國資上市公司也在逐步增強股權激勵方面的制度建設，一般情況下國有企業(yè)出現(xiàn)混改，都會涉及到股權激勵。
老虎證券ESOP：您覺得國有企業(yè)的股權激勵與民營企業(yè)相比，有什么不同側重點?
王艷春：相比較民營企業(yè)，國有企業(yè)的股權激勵相對沒有那么激進，而且國企在混改過程中，為了激勵員工的自主性，會更加偏向于現(xiàn)金型獎勵。另外在監(jiān)管規(guī)則上也會有一些不同，由于國資企業(yè)涉及國有資產(chǎn)問題，會有專門的適用規(guī)則。近兩年我國還通過了專門針對國資企業(yè)股權激勵的政策規(guī)定，鼓勵國資企業(yè)施行股權激勵，相關的規(guī)則障礙比之前小了很多。
老虎證券ESOP：我們有了解到，現(xiàn)在科創(chuàng)板對股權激勵最低50%折價的最低水平是有政策突破的。
王艷春：對的，目前科創(chuàng)板企業(yè)由于他的科創(chuàng)屬性，大多企業(yè)都是采用期權的股權激勵方式，對于期權的行權價格確實是有突破50%的事例。
而且股權激勵是可以推動市值的，我們之前也做過相關的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，股權激勵做得好的企業(yè)，估值會比一般的企業(yè)高大概30%左右，對市值增長是有推動作用的。
這是股權激勵的底層邏輯所決定的，股權激勵會激發(fā)員工的工作自主性，更加努力的工作，還會降低道德風險，整體上來說對于企業(yè)的業(yè)績提升、長遠發(fā)展有很好的促進作用。
而且股權激勵也是公司融資的一種方式，除了期權之外，部分企業(yè)的RSU股權激勵也會要求員工支付一定的費用，甚至有的企業(yè)費用還不低。
另外股權激勵在實際的操作中，具體的形式也千差萬別，比如說華為的員工持股的說法也不是特別的標準化，其中會有很多虛擬股，因為被激勵員工數(shù)量太多，不太可能讓所有員工都直接持股，因此也是采用了工會作為持股主體。
而且有的涉及紅籌架構的企業(yè)，股權激勵可能都是創(chuàng)始人在境外幫員工代持的，等到IPO的時候再去調整將股權分配在每個人的頭上，如果上市公司股東人數(shù)有限制的話，有些企業(yè)也會用資產(chǎn)管理計劃的方法去做，或者是集合計劃，總之就是用一些金融工具把股權激勵打包在一起，被激勵員工間接去持有公司的股權，但是基本上沒有什么表決權。
老虎證券ESOP：目前對于上市公司股東人數(shù)的限制，全球的規(guī)定都一樣嗎?
王艷春：股東人數(shù)的限制主要還是源于交易所，國內(nèi)證券交易所對擬IPO企業(yè)的股東數(shù)量限制是200人，如果需要突破200人的話需要先去證監(jiān)會去做一個審批也就是非公開發(fā)行，相關的審批程序還是比較繁瑣的。
老虎證券ESOP：目前股權激勵的股權穿透閉環(huán)原則是什么樣的?
王艷春：比方說與股權激勵相關的持股計劃，由于涉及人數(shù)很多，最后會給打包成一個資管計劃，但如果納入金融監(jiān)管體系的話只能算是一個股東，但是在做股東穿透核查的時候，是需要把背后的所有人都給穿透出來的。尤其對擬上市企業(yè)來說，員工持股計劃的股權穿透會是一個非常重要的考察內(nèi)容。
而且閉環(huán)原則更嚴謹?shù)膩碚f，是資金流水的閉環(huán)原則，也就是說與某一個股東出資相關的銀行流水以及公司實際控制人、董監(jiān)高、財務人員以及其他核心人員的銀行流水要形成一個閉環(huán)。
老虎證券ESOP：如果股權激勵被激勵人不是公司員工，監(jiān)管層會有什么特殊的監(jiān)管要求嗎?
王艷春：監(jiān)管層主要還是有一些利益輸送方面的核查，如果企業(yè)的股權激勵人不是本公司員工，可能會涉及一些利益輸送以及商業(yè)賄賂等問題，這是監(jiān)管層所重點關注的。
老虎證券ESOP：擬IPO企業(yè)實施股權激勵的模式有哪些?相比之下有什么異同或優(yōu)劣勢?
王艷春：整個股權激勵的方式主要分為兩種類型，分別是實股型與虛股型。實股指的是獎勵給員工真實的股票，主要的方式分為期權與限制性股票，還有業(yè)績型股票，比如企業(yè)會給員工設定一個業(yè)績標準，按照企業(yè)目前的財務狀況、凈資產(chǎn)去給員工做一個股權激勵折算。
而虛擬型則指的是員工并不直接被獎勵股份，而是會享受一些定量股份的收益權、分紅權。
另外實股型股權激勵不同方式的收益性也不太相同。目前來說股票期權的收益會遠高于限制性股票，但是限制性股票會讓員工有更好的獲得感，相較于期權會讓員工更早更真實的拿到股權。
老虎證券ESOP：企業(yè)如何在上市前判斷市場與同行的激勵水平，為自己的計劃做出參考? 激勵不足或激勵過度，都有可能增加管理成本，那么企業(yè)應該如何確定股權激勵的“量”呢?
王艷春：企業(yè)在做股權激勵之前，肯定會去參考市面上的薪酬情況。另外很多企業(yè)其實會把股權激勵外包給外部專業(yè)的股權激勵機構去做方案，外部機構根據(jù)豐富的經(jīng)驗積累與外部公開數(shù)據(jù)，去為企業(yè)量身定做股權激勵方案。在與同行業(yè)股權激勵薪酬方案的比較中，企業(yè)并不會有太多的煩惱。
老虎證券ESOP：不同級別的高管或員工，應該采用什么激勵方式，比較能最大化釋放激勵效果?
王艷春：高管對于公司的忠誠度相對更高，對于公司長遠的發(fā)展會更看好，因此對于高管的股權激勵會更頻繁的使用期權的方式。而對于中層或普通員工會更頻繁的采用限制性股份的方式，會讓這部分群體有更好的得到感。
老虎證券ESOP：市面上是否有企業(yè)因為對員工的股權激勵組合不是特別合適，使得股權激勵的效果適得其反的情況?
王艷春：現(xiàn)實中確實會存在股權激勵沒有特別好的針對性，而導致從高管到員工對股權激勵的并不是特別的滿意，導致激勵的效果不是太好，這種情況還是蠻多的。所以在股權激勵的實操中還是需要很多注意的地方。
老虎證券ESOP：證監(jiān)會關于擬上市企業(yè)的股權激勵計劃的審核要點有哪些?
王樂文：目前證監(jiān)會對擬IPO企業(yè)在股權激勵方面的審核主要集中在出資及股權變動方面，據(jù)此判斷擬上市企業(yè)的股權結構是否清晰。很多企業(yè)會以設置員工持股平臺的方式進行股權激勵，監(jiān)管層會要求企業(yè)嚴格披露員工持股平臺的歷史沿革、員工持股變動情況以及詳細的退出方式等。
以凱淳股份為例，其員工持股平臺曾有過8次股權轉讓變動，變動情況包括出資份額轉讓與合伙人退伙，所以證監(jiān)會在審核時也要求其披露歷次合伙份額轉讓的價款支付情況與資金來源，以及其中是否存在份額代持、行動安排等。
對于監(jiān)管層來說，不管是其他股東還是因股權激勵持股的員工，在法律意義上都一樣是持股人，所以對于股權激勵持股方面的核查一樣是很嚴格的。
另外就是股份支付，主要涉及對擬上市公司利潤的影響。
老虎證券ESOP：另外我們曾有看到，在涉及中概股的股權激勵上，國家還會有相關的外匯管理規(guī)定，這種政策規(guī)定在中概股的股權激勵方案上是否會有比較大的影響?
王艷春：對中概股企業(yè)來說，它的員工股權激勵從建立的層面來說，其實是沒有太嚴格的限制，監(jiān)管層的主要關注要點只是在于外匯和稅務方面。
比如說外管37號文，規(guī)定了中國居民對外進行投資的話，需要做一個外匯登記，不過現(xiàn)在外匯登記的權限已經(jīng)下放到銀行了，辦理的程序也相對比較簡單，一般情況下，員工持股平臺的外管備案需要預留出兩到三個月的時間來進行登記程序。
除了需要一定的時間走登記程序之外，外匯管理條例本身不會對股權激勵本身造成太大的影響，因為只要涉及到資金的境內(nèi)外流動都需要外管備案，這方面已經(jīng)是相對比較常規(guī)的流程。
老虎證券ESOP：創(chuàng)始人股權比例的保護與股權激勵是否存在沖突?如何實現(xiàn)二者的雙贏?
王樂文：這方面還要從股權激勵的本質來講，創(chuàng)始人實施股權激勵還是為了使員工能成為公司的一分子，大家實現(xiàn)共贏。
另外實控人對企業(yè)的控制也并不僅僅局限在對股權比例的控制上，實控人還可以通過董事會等公司治理機制對企業(yè)進行控制，這樣可能更穩(wěn)妥。
而且很多公司在建立股權激勵架構的時候，也已經(jīng)提前考慮過這樣的問題。比如很多企業(yè)會通過有限合伙員工持股平臺的方式來實施股權激勵，被激勵員工都是以有限合伙人的身份存在于員工持股平臺，在擬上市公司層面并不享有股東的表決權，對于間接持有的擬上市公司股權，更多關注的是經(jīng)濟方面的收益。
除此之外其實公司在擬上市之前的股權激勵也可以由創(chuàng)始人和其他股東，比如投資人共同拿出一部分股權去做股權激勵，本質上都是為了公司更好，股東共贏。
老虎證券ESOP：那因為股權激勵導致企業(yè)控制權變動的風險其實是完全可以規(guī)避的。
王樂文：是的，但需要從一開始就做好合理的規(guī)劃。有些企業(yè)創(chuàng)始人在創(chuàng)業(yè)初期對股權釋放的比較多，后來隨著投資人股份的增加，自己的股權比例不斷被稀釋，確實會導致創(chuàng)始人自己的控股權出現(xiàn)危機。
但股權激勵的情況下，持股員工其實是與創(chuàng)始人站在同一陣營的，股權激勵可能反而可以更大程度上穩(wěn)固實控人的控制權。
老虎證券ESOP：股權激勵爭議屬于合同法爭議還是勞動法爭議?相關法律如何適用?
王樂文：在股權激勵爭議是適用于合同法還是勞動法的認定上，當然當前已經(jīng)沒有合同法了，其實還沒有完全嚴格的標準，而且目前相關裁判文書對股權激勵糾紛的判定也并不完全一致。
比如國家稅務總局曾經(jīng)發(fā)布過對股權激勵征收個人所得稅問題的通知，其中認定說因員工在企業(yè)的表現(xiàn)和業(yè)績情況而取得股權激勵的、與任職受雇有關的所得，應按工資薪金所得所適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。那從這個規(guī)定來看，股權激勵所得是按照工資薪金所得繳納個人所得稅，那是不是就可以理解為股權激勵其實就是勞動收入的一部分?
所以在某些真實案例中，關于股權激勵糾紛認定為適用勞動法，依據(jù)是認為勞動關系是股權激勵存在的前提，不會脫離勞動關系單獨解決股權激勵問題。而且在所對應的利益性質上，員工是需要完成公司安排的工作任務，并且要達到公司的業(yè)績考核標準的，因此股權激勵本質上還是屬于勞動報酬。
但是也有否定的觀點，因為有相關規(guī)定對工資總額的解釋為：員工購買本企業(yè)的股票和債券所收到的股息和紅利不屬于工資總額的范疇。因此在以往的糾紛案例中，也有判例認為股權激勵支付條件可以由雙方自行約定，不受勞動法下勞動報酬相關條款的束縛。而且股權激勵的實現(xiàn)是與公司運營情況相關的，其價值并不能完全確定。
此外股權激勵協(xié)議簽署的主體雙方是平等的民事主體，不是公司和員工因雇傭和被雇傭的關系而簽署的。
老虎證券ESOP：所以目前還沒有特別標準的答案是吧?
王樂文：在遇到具體案例的時候，可能還是會根據(jù)具體的爭議點來判斷，如果糾紛點是與勞動關系相關的，那可能還是應當適用與勞動爭議相關的法律。如果是純粹的股權激勵糾紛，比如說股權激勵的執(zhí)行、退出之類的糾紛，可能應適用民法典更為妥當。
老虎證券ESOP：對于中概股的股權激勵來說，由于其經(jīng)營主體與上市主體的境內(nèi)外分布不同，是否會存在重復征稅的風險呢?
王艷春：我們可以看到很多美股中概股的招股文件中，會有一個專門針對于稅務方面的章節(jié)，里面的提示說如果你是境外投資人，那么你有可能會面臨雙重征稅的問題。
不過在實際案例中幾乎不會存在重復征稅的風險。一般情況下中概股股權激勵的對象大概率都是中國稅收居民，是適應中國稅法的，由于中概股的上市主體位于境外的開曼群島，一般都會拿到開曼的律師意見書，從法律層面來避免重復征稅。而且開曼群島由于稅收政策的開放，也幾乎受到了全世界跨境上市企業(yè)的歡迎。
老虎ESOP業(yè)務提供從方案設計到授予、歸屬、行政審核及數(shù)據(jù)管理等一站式解決方案。作為新經(jīng)濟公司，老虎證券經(jīng)歷過從激勵到上市的全過程，其專業(yè)團隊綜合人力、法務、財務、稅務四大核心因素，量體裁衣設計更適合中國公司的激勵方案，大大提升企業(yè)管理效率。極佳的系統(tǒng)穩(wěn)定性和安全性，以及依托于強大技術的快速響應及定制化能力讓老虎ESOP成為上市公司優(yōu)先選擇的ESOP服務伙伴。
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