2020年，實施已11年的《中華人民共和國反壟斷法》(“《反壟斷法》”)，持續(xù)蓄力。
年初，國家市場監(jiān)督管理總局在其官網(wǎng)公布了《反壟斷法修訂草案(公開征求意見稿)》;
12月11日，人民日報針對「互聯(lián)網(wǎng)巨頭社區(qū)團購」開始發(fā)聲;
12月11日中共中央政治局會議上，要求“強化反壟斷和防止資本無序擴張”;
12月14日，市場監(jiān)管總局又宣布了處罰決定——
《對阿里巴巴投資收購銀泰商業(yè)股權、閱文集團(以下簡稱閱文)收購新麗傳媒股權、豐巢網(wǎng)絡收購中郵智遞股權等三起未依法申報違法實施經(jīng)營者集中案作出行政處罰決定》，對上述三家公司分別處以50萬元人民幣罰款的行政處罰。
風起于青萍之末，這或預示著互聯(lián)網(wǎng)反壟斷強監(jiān)管時代已經(jīng)到來。
巨頭受罰
此次處罰的三家企業(yè)均為互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)，分別是阿里巴巴投資、閱文和豐巢網(wǎng)絡。其中，阿里巴巴投資是阿里巴巴集團開展投資并購的主要實體，閱文是騰訊的控股子公司，豐巢網(wǎng)絡則是順豐的關聯(lián)公司。
## 阿里巴巴投資收購銀泰商業(yè)股權
2014年3月，阿里巴巴投資通過認購新股和可轉(zhuǎn)換債券的方式，認購了銀泰商業(yè)9.9%的新股股權(約2.2億股)和可轉(zhuǎn)換債券(對應可轉(zhuǎn)為上市公司約4.6億新股)。
2016年6月，阿里巴巴投資將可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)成股份，轉(zhuǎn)股后阿里巴巴投資持有銀泰商業(yè)約27.83%的股份。
2017年3月，銀泰商業(yè)進行私有化并于2017年6月完成股權交割，阿里巴巴投資持股比例增加至73.79%，成為銀泰商業(yè)控股股東。
2018年2月，阿里巴巴投資持股比例進一步提高。
阿里巴巴投資有限公司的母公司阿里巴巴集團控股有限公司主要從事由天貓、淘寶、聚劃算構成的中國網(wǎng)絡銷售平臺業(yè)務、全球和中國批發(fā)貿(mào)易平臺業(yè)務以及全球零售市場業(yè)務等。銀泰商業(yè)(集團)有限公司主要在中國從事百貨店及購物中心的經(jīng)營和管理業(yè)務等。
## 騰訊下屬企業(yè)閱文收購新麗傳媒股權
2018年8月，騰訊控股子公司閱文與新麗傳媒等簽署購股協(xié)議，以51億元的現(xiàn)金和約104億元的閱文股票作為對價，收購新麗傳媒100%股權。
2018年10月31日，完成交割，新麗傳媒完成股權變更登記。
閱文主要從事閱讀服務、版權商業(yè)化、作家培養(yǎng)及經(jīng)紀等業(yè)務。新麗傳媒主要從事電視劇制作、電影制作、網(wǎng)絡劇制作、全球節(jié)目發(fā)行、娛樂營銷和藝人經(jīng)紀等業(yè)務。
## 豐巢網(wǎng)絡收購中郵智遞股權
2020年5月，豐巢網(wǎng)絡以換股方式取得中郵智遞100%股權，并于當月完成交割。
2020年5月13日，豐巢網(wǎng)絡與中郵智遞原股東浙江驛寶簽署《標的股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，收購中郵智遞0.1%股權。中郵資本、成都三泰、浙江驛寶、明德控股、豐巢網(wǎng)絡與豐巢開曼簽署《減資協(xié)議》，除豐巢網(wǎng)絡外的中郵智遞原股東退出公司，減資完成后豐巢網(wǎng)絡持有中郵智遞100%股權。豐巢開曼等與中郵智遞原股東簽署《豐巢開曼股權購買協(xié)議》和《豐巢開曼股東協(xié)議》，中郵智遞原股東合計購買豐巢開曼28.68%股權。
5月14日，豐巢網(wǎng)絡受讓浙江驛寶所持中郵智遞0.1%股權并完成變更登記，豐巢網(wǎng)絡成為中郵智遞股東。
5月15日，中郵智遞的法定代表人變更為豐巢網(wǎng)絡指定人員，豐巢網(wǎng)絡指定人員擔任公司總經(jīng)理及財務總監(jiān)的任命生效。
5月18日，各交易交割完成。
豐巢網(wǎng)絡和中郵智遞均從事快遞末端投遞服務中的智能快件箱業(yè)務，分別運營“豐巢”、“速遞易”品牌智能快件箱。
從案件調(diào)查情況來看，三個案件違法事實都較為清楚。屬于《反壟斷法》第二十條規(guī)定的經(jīng)營者集中。
那什么是經(jīng)營者集中，以及什么情形下需要做經(jīng)營者集中申報?
經(jīng)營者集中
《反壟斷法》第20條規(guī)定了三種屬于經(jīng)營者集中的情形：
(1)經(jīng)營者合并;
(2)經(jīng)營者通過取得股權或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權;
(3)經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。
而判斷一項交易是否構成經(jīng)營者集中，主要看交易是否導致控制權變化。
與其他判斷控制權的要素相比，股權比例作為一種最直接的量化標準，通常是判斷控制權是否可能發(fā)生變更的起點。
有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：
(一)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;
(二)投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%;
(三)投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任;
(四)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響;
(五)中國證監(jiān)會認定的其他情形?！ ?/p>
在上述三項處罰案例中，三者均取得了被集中者50%以上的股權，收購完成后阿里巴巴投資、閱文和豐巢網(wǎng)絡分別取得了控制權，屬于經(jīng)營者集中。
雖然，三者(阿里巴巴、閱文、豐巢)都獲得控制權，但《行政處罰告知書》強調(diào)，上述三起案件均不具有排除、限制競爭效果，也因此沒有被要求恢復到集中前的狀態(tài)。
但另一方面，我們也注意到，投資并購是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展壯大的重要手段，同業(yè)上下游整合的并購案例不計其數(shù)。從業(yè)務經(jīng)營范圍粗看，閱文與新麗傳媒屬于產(chǎn)業(yè)上下游融合；豐巢與中郵智遞屬于同類業(yè)務的融合；阿里巴巴與銀泰商業(yè)算相關業(yè)務線上線下融合。為什么這三個案例沒有被定義為限制競爭關系?
其實，在判斷是否構成競爭壟斷上，需要很多資料的審評。一般來說，需要審核涉及雙方或多方經(jīng)營者(包括行業(yè)協(xié)會等經(jīng)營者團體)，是否通過協(xié)議或者其他協(xié)同一致的行為，實施固定價格、劃分市場、限制產(chǎn)量、排擠其他競爭對手等排除、限制競爭的行為。
《反壟斷法》第十四條是對縱向壟斷協(xié)議是這樣規(guī)定的：禁止經(jīng)營者與交易相對人達成下列壟斷協(xié)議：(一)固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格;(二)限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格;(三)國務院反壟斷執(zhí)法機構認定的其他壟斷協(xié)議。
沒有相關壟斷協(xié)議，僅僅是上下游市場或關聯(lián)市場經(jīng)營者的整合，并不能直接定義為構成排除、限制競爭效果。
總結
中國互聯(lián)網(wǎng)二十年，巨頭們從0到1，各自建立起了龐大的商業(yè)帝國。憑借資本與技術的壁壘，越來越多的資源向巨頭們傾斜，這些企業(yè)也擁有越來越多的定價權。阿里巴巴、騰訊、美團等收購案例似乎在告訴我們：互聯(lián)網(wǎng)公司成長的盡頭，便是更多的市場份額、直至取得相對壟斷的地位。
人民日報對此評價：除了流量變現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)還有另一種打開方式，即促進科技創(chuàng)新。
以阿里巴巴為代表的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，多數(shù)是抱著打破壁壘、開放、共享、普惠等初心入局市場。在發(fā)展壯大、風口轉(zhuǎn)向的同時，如能堅守科技創(chuàng)新，把投資的存續(xù)期延長，不癡迷于急功近利、不熱衷于短期變現(xiàn)，而能夠在長周期視野下贏得技術變革帶來的更大收益。
慎終如始，則無敗事。
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